教学材料《国际商法》-第2章

商事组织是国际商事交易的主体，一切国际商事法律关系都是通过商事主体来建立及完成的，不同的国际商事组织在国际商事关系中扮演着不同的角色，发挥着其他商事主体所无法替代的作用。本章将系统地阐述不同商事组织的特点、设立、功能及内外部关系。一、商事主体与商事组织所谓商事主体就是从事商事活动、发生商事关系的当事人。在现代大生产和企业产生之前，商事主体主要是自然人，如发生借贷关系的刘某与张某就是商事主体。随着商品经济的发展，商事主体的生产经营规模不断扩大，其组织化程度不断提高，主要采取了各类企业的组织形式。如兼营电脑配件的某合伙企业（买方）同某有限公司（卖方）就是商事组织。商事主体的类型更丰富，由自然人发展到了商事组织。第一节商事组织法概述下一页返回二、商事组织的法律形式世界通行的观点认为，商事组织的法律形式包括三种：独资制企业、合伙制企业和公司制企业。这是依据投资者和商事组织的财产责任形式、资本组织形式和组织结构等进行划分的。独资制企业是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业，出资人以其个人的全部财产对企业债务负责，出资人对企业的经营管理拥有控制权和指挥权。合伙制企业是一种数量较多的企业形式，但由于其规模、组织以及资金来源等方面的限制，大都属于中小型企业，特别是家族企业，对社会经济生活的影响不是很大。公司制企业是企业发展到高级阶段的产物，是现代企业制度的标志。在现代资本主义社会中，以股份有限公司为代表的公司制企业已成为国民经济的主要支柱，对社会经济生活具有举足轻重的影响。第一节商事组织法概述上一页返回一、独资企业的概念和特征（一）独资企业的概念独资企业是指一个投资主体单独出资设立、自己经营管理、自担风险、独享收益，以出资者个人的全部财产对企业债务承担无限责任的企业或商事组织。为规范此类企业，我国于1999年8月30日九届人大常委会第11次会议通过了《中华人民共和国个人独资企业法》，该法第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”（二）独资企业的基本特征：1.由一个自然人单独投资设立。其具体含义包括：（1）投资人只能是一个自然人，而不能是法人、其它社会组织或者国家；（2）投资人只能是中国公民，而不包括外国公民和无国籍的自然人，第二节独资企业法下一页返回非中国公民单独在中国境内设立的企业属于外商独资企业，应适用《外资企业法》而不适用《个人独资企业法》；（3）投资人应具有完全民事行为能力，而不能是限制行为能力或无行为能力的自然人；（4）投资人应具有从事经营性活动的资格，而不能是有关法律、行政法规禁止以个人名义从事经营性活动的人，如国家公务员、公职人员、特定行业（银行、证券等）的从业人员。2.企业财产由投资人个人所有。个人独资企业的财产,是指在该企业名义下的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。3.投资人对企业债务承担无限责任。因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，第二节独资企业法上一页下一页返回投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产（以家庭共有财产投资的）用于清偿。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。4.内部结构简单，经营灵活。受投资者资格所限，个人独资企业一般都规模较小，关系国计民生及公众利益亦较少，因此，国家无多大必要对其组织机构、决策机制、经营方式等进行干预，因而来自这方面的法律限制较少，从而赋予了个人独资企业简单、灵活的特点。5.个人独资企业为非法人企业。个人独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备《民法通则》所规定的法人条件，不能取得法人资格，因而在民法上，将其与作为单一投资人的自然人视为同一主体；但是，在商法上，个人独资企业是独立的经营实体，依法可以以自己的名义独立从事经营性活动并进行独立核算，因而是一种独立的企业类型，也是一种特定的商事主体。第二节独资企业法上一页下一页返回二、独资企业与相关主体概念的关系独资企业有别于个体工商户。个体工商户是一种以个人或家庭劳动为基础的小私有制经济单位，没有内部的投资者与雇佣劳动者之间的对立统一关系，因而称不上企业；在我国工商行政管理机关的登记中，个体户领取的是个体工商户的营业执照，独资企业领取的则是企业营业执照。独资企业作为商事组织的一种法律分类，同私营企业（或民营企业）含义也不一样。私营企业是所有制的分类，其财产不姓“公”而姓“私”；在法律分类上私营企业既可以是独资的，也可以是合伙的，甚至可以是公司制企业。对独资企业的法律规范，各国均比较宽泛，任意性的规范较多，许多情况下是依商事惯例行事。我国的“个人独资企业法”只规范、调整由一个自然人投资设立的个人独资企业；第二节独资企业法上一页下一页返回下面对独资企业法有关内容的阐述，主要以我国的个人独资企业法为依据。三、独资企业的设立(一)设立条件设立个人独资企业应当具备以下条件：⒈投资人为一个自然人。一方面，独资企业只能有一个投资者，两个及其以上的投资者当然不能认定为“独资”，而应当认定为合伙或公司等“合资”形式。另一方面，投资者不能是法人、非法人组织或政府，而只能是自然人。⒉有合法的企业名称。个人独资企业应有独立于投资人的名称，从而使该经营实体特定化；个人独资企业的名称应当与其责任形式和所从事的营业相适应，其名称中不得使用“有限”、“有限责任”、“公司”等字样，第二节独资企业法上一页下一页返回实践中一般可以将个人独资企业称作“厂”、“店”和“中心”等。另外，个人独资企业的名称还应符合我国行政法规及规章中关于商业名称的相关要求，如名称结构的要求、单一性、不混同、非属禁用名称，等等。⒊有投资人申报的出资。各国对设立独资企业的资本额一般不加以法律限制，因此，从理论上讲，一元钱也可以设立个人独资企业。但是，必要的生产经营场所和条件，要求独资企业必须具有一定的出资。⒋有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。若企业注册后打一枪换一个地方或成为买空卖空的“皮包公司”，势必扰乱社会经济秩序，当属违法经营。⒌有必要的从业人员。第二节独资企业法上一页下一页返回（二）设立程序1.提出设立申请。设立个人独资企业，应由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关（工商行政管理机关）提出书面申请，一般应提交下列文件：（1）设立申请书，该申请书应载明企业的名称和住所、投资人的姓名和居所、投资人的出资额和出资方式、企业经营范围等事项；（2）投资人身份证明，如身份证、户籍证等；（3）生产经营场所使用证明，如房屋产权证书、土地使用证书、房屋及土地的租赁合同等。另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。2.核准登记。登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；第二节独资企业法上一页下一页返回对不符合法定条件的不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。个人独资企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以个人独资企业的名义从事经营活动。个人独资企业设立分支机构的，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案，其民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。四、独资企业的财产责任和事务管理个人独资企业的财产依法属于投资者个人所有，由投资者个人完全支配，可以依法转让、赠与或继承。个人独资企业的投资者以个人的全部财产对企业的债务承担无限责任；在设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的，以家庭共有财产承担无限责任。第二节独资企业法上一页下一页返回个人独资企业由于其规模较小，管理层级不多，一般由投资者（老板）个人直接管理企业的事务。根据经营管理的需要，投资人也可以委托或聘用其他人管理企业的事务，但要同委托人或受聘人签订书面合同，明确委托的内容和授予的权力。受托人或受聘人应具有民事行为能力，履行诚信、勤勉的义务，要按照与投资人签订的合同负责独资企业的事务管理。投资人对受托人或受聘人的职权限制，不得对抗善意第三人。当受托人或受聘人超越授权以企业或投资人的名义发生对外关系时，相对人如果不知道越权的情况，则受托人或受聘人的行为是有效的，投资人应当对这一行为承担责任。五、独资企业的解散与清算独资企业解散的原因主要是：⑴投资人决定解散；⑵投资人死亡且无继承人或者继承人放弃继承；⑶被依法吊销营业执照；第二节独资企业法上一页下一页返回⑷法律、行政法规规定的其他解散事由。由于独资企业不是法人且实行无限责任制，因此不能由于依法破产的原因而终止。独资企业解散时，应由投资人进行清算，也可以由债权人申请法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的，应在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的应予以公告。债权人在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报其债权。独资企业解散后，原投资人对企业存续期间的债务仍要承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债主张的，该责任消失。独资企业解散时，其财产应当按下列顺序清偿：⑴所欠职工工资和社会保险费用；⑵所欠国家的税款；⑶其他债务。独资企业的财产不足以清偿债务的，投资人应当以个人的其他财产予以清偿。清算期间，独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动，投资人不得转移、隐匿财产。清算结束后，投资人或法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。第二节独资企业法上一页返回一、合伙企业的概念和特征（一）合伙企业的概念与类型所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的契约关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律关系。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组织形式。但在现在社会生活中，合伙关系不仅存在于企业，也广泛存在于其它一些营利性的事业中，如律师事务所、医疗诊所、私立学校等允许个人投资经营的领域，均已引入合伙制。当一个企业采用合伙组织形式设立并经营时，则称作合伙企业。我国于1997年2月23日八届人大常委会第24次会议通过了《中华人民共和国合伙企业法》，共9章78条，于同年8月1日施行。该法第二条规定：“本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。”第三节合伙企业法下一页返回因此，我们可将合伙企业定义为两个以上的自然人通过合伙契约共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对企业的债务承担无限连带责任的商事组织。（二）合伙企业的主要特征：1.由两个或两个以上的投资人共同设立。即合伙企业的投资人至少为两人，故而称其为“合伙人”；合伙人应具有完全民事行为能力；法律、法规禁止从事营利性活动的人不得成为合伙企业的合伙人；合伙人应为自然人，非自然人之间设立的企业采用合伙组织形式的，不适用《合伙企业法》，而由其它有关法律、行政法规另行规定。

2.以合伙协议为基础。合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人权利和义务的一致意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理合伙关系的直接依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，第三节合伙企业法上一页下一页返回承担责任。合伙人违反合伙协议的，依法承担违约责任。3.合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险。即每个合伙人都有对企业出资的义务，不出资则不构成合伙人；每个合伙人都有参与企业经营的权利，且法定的经营权是平等的而非取决于其出资比例；每个合伙人都有分享企业经营收益的权利和分担经营风险的义务，其损益分配依据合伙协议约定的比例而非按出资比例。4.合伙人对企业债务均负无限连带责任。即当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业债务时，对不足部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任；当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有的清偿能力范围内满足债权人的权利要求。当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。第三节合伙企业法上一页下一页返回5.合伙企业不能取得法人资格。合伙是“人”的组合，通过合伙契约，合伙人建立起一个为实现共同目的而进行活动的实体，因此，合伙人的死亡、破产或退出，都可能影响到合伙的存续。合伙通常不具备法人资格，不能独立承担民事责任，合伙人对合伙的债务，要承担无限连带责任。但不可否认，它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体，在商事活动中具有不可替代的作用。二、合伙企业与相关主体概念的关系同个人独资企业相比，合伙企业已经有了资本的联合，在规模、实力和信誉方面优于独资企业。但合伙制的资本联合是同“人的联合”结合在一起的，大多数国家和传统法律不承认合伙企业是法人，我国也不例外，享有民事权利并承担民事责任的实际上是合伙人而不是企业。同公司制企业相比，合伙企业的资本联合还是低级形态的。众多投资者之间的关系及其处理不够稳固、规范和完善，第三节合伙企业法上一页下一页返回合伙人的死亡、退出等都会导致合伙关系的解体；每个合伙人都是老板，都可以代表企业开展对外业务，内外关系比较复杂，决策效率往往低下；特别是无限连带责任使合伙人面临较大风险。因此，合伙企业虽然仍然存在，但在一些国家，合伙制企业大量地被公司制企业所取代。三、合伙企业的设立（一）设立条件各国法律均对设立合伙企业规定了条件，主要有：⒈有两个以上的合伙人，合伙人都是承担无限责任的主体。这是普通合伙的条件。少数国家对有限合伙或隐名合伙也做出了法律规定。⒉有书面合伙协议。合伙合同是合伙企业成立的必备条件。大陆法国家通常要求有书面协议，英美法国家允许采用明示或默示的方式表示合伙关系的成立。第三节合伙企业法上一页下一页返回合伙协议的内容主要包括：企业的名称，合伙人的姓名，经营范围，经营期限，合伙人的出资种类及金额，利润分配办法、亏损分担比例、退伙规定、财产处理办法等等。⒊有各合伙人实际缴付的出资。合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务，即实际缴付财产。合伙人作为出资的财产，应当是合伙人的合法财产及财产权利；其出资方式可以是货币，也可以为实物、土地使用权、知识产权或者其它财产权利；经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资。对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估；但对劳务出资的评估办法，应由全体合伙人协商确定。对全体合伙人的出资额，法律未规定最低限额，但原则上应与所申请的合伙企业从事的经营活动相适应。第三节合伙企业法上一页下一页返回⒋有合伙企业的名称。合伙企业必须确定其合伙名称，但其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样。合伙企业使用的名称中含有这些字样的，责令限期改正，可以处以2000元以下的罚款。⒌有较为固定的经营场所和必要的经营条件。合伙企业应有固定的营业场所，该场所可以由合伙人以出资方式提供，也可以合伙企业名义受让、租赁、借用等方式取得。“从事合伙经营的必要条件”是指从事合伙企业经营范围内的经营活动所必需的环境、设施等条件。(二)设立程序1.提出设立申请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商行政管理机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；（2）合伙协议；（3）合伙人身份证明；第三节合伙企业法上一页下一页返回（4）经营场所使用权证明。另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。2.核准登记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起30日内，做出是否登记的决定。对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。合伙企业设立分支机构的，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。第三节合伙企业法上一页下一页返回四、合伙的外部关系(一)对外代表权的限制与第三人的关系合伙事务的执行无论采取哪种方式，执行人的对外代表权都有一定的限制。但是，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表权的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（二）债务清偿与第三人的关系1.合伙企业的债务清偿关系处理合伙企业的债务清偿关系，应遵守以下规则：(1)合伙企业的债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无限连带责任。(2)各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权人可以不按该比例，第三节合伙企业法上一页下一页返回而可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。(3)合伙人应债权人的要求承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的部分，有权向其它合伙人追偿。2.合伙人的债务清偿关系处理合伙人的债务清偿关系，应遵守以下规则：(1)在合伙企业存续期间，合伙人的个人债务，应以其个人财产清偿；合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；若无分取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对被执行的该合伙人的财产份额，其它合伙人有优先受让的权利。(2)合伙人的个人财产不足清偿其个人债务的，其债权人只能通过民事诉讼法规定的强制执行程序，第三节合伙企业法上一页下一页返回从执行该合伙人在合伙企业中应分得的收益或者属于该合伙人的财产份额中受偿，而不得自行接管合伙人在合伙企业中的财产份额，代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的财产份额被执行完毕时，该合伙人当然退伙。(3)合伙企业中的某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。五、合伙的内部关系（一）合伙事务的执行方式所谓合伙企业事务执行，即掌管合伙企业的业务，负责合伙企业的经营管理。合伙企业事务的执行方式，亦即事务执行人的确定方式有三种：1.委托执行方式，即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务，此种方式下，第三节合伙企业法上一页下一页返回合伙企业事务的执行权集中委托给受托的一名或者数名合伙人行使，其它合伙人则不再执行合伙企业事务；2.共同执行方式，即由全体合伙人共同执行合伙企业事务，每个合伙人均为事务执行人，享有同等执行权3.分别执行方式，即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，合伙人分别执行某项或者部分合伙企业事务，此种方式下，各合伙人只在被委托授权的单项事务或部分事务上有执行权。（二）合伙事务执行人的对外代表权及其限制负责执行合伙企业事务的合伙人即为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，其以合伙企业名义实施的行为，归属该合伙企业，由全体合伙人承受其后果：其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人；所产生的亏损或者民事责任，也由全体合伙人承担。第三节合伙企业法上一页下一页返回为了维护全体合伙人的利益，对合伙事务执行权及其对外代表权，应给予一定的限制。根据《合伙企业法》第三十一条的规定，合伙事务执行人执行合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）处分合伙企业的不动产；（3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利；（4）以合伙企业名义为他人提供担保；（5）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；（6）向企业登记机关申请办理变更登记手续；（7）依照合伙协议约定的有关事项。合伙事务执行人擅自处理上述事务，给其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。不具有事务执行权的合伙人，擅自执行合伙企业的事务，给合伙企业或者其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。第三节合伙企业法上一页下一页返回（三）合伙人在执行合伙事务中的权利与义务

1.权利（1）同等执行权，这是针对共同执行方式下的每个合伙人而言的；（2）对外代表权，该权利属于任何执行方式下的有权执行合伙事务的合伙人；（3）查阅账簿权，任何执行方式下的合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况，均有权查阅企业的账簿；；（4）监督权，这是对委托执行方式下的不执行合伙事务的合伙人而言的，他们有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况第三节合伙企业法上一页下一页返回（5）撤销权，在委托执行和分别执行方式下，被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其它合伙人可以决定撤销该委托。（6）异议权，这是对分别执行方式下的各合伙人而言的，合伙人分别执行合伙企业事务时，合伙人可以对其它合伙人执行的事务提出异议；提出异议时，应暂停该项事务的执行；如果发生争议，可由全体合伙人共同决定；

2.义务在执行合伙企业事务中，视不同情况，合伙人分别负有以下有关义务：（1）受托执行合伙企业事务的合伙人，应当依照约定向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况；第三节合伙企业法上一页下一页返回（2）合伙人不得同本企业进行交易，但合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意者除外；（3）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；（4）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（四）合伙企业的损益分配及决议办法合伙企业的利润和亏损，应由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担，但合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人，也不得约定由部分合伙人承担全部亏损；合伙协议未约定利润分配和分担比例的，应由各合伙人平均分配和分担。合伙企业存续期间，合伙人依照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以增加对合伙企业的出资，用于扩大经营规模或者弥补亏损。第三节合伙企业法上一页下一页返回合伙企业年度的或者一定时期的利润分配或者亏损分担的具体方案，由全体合伙人协商决定或者按照合伙协议约定的办法决定。合伙人依法或者按照合伙协议对合伙企业有关事项做出决议时，除法律另有规定或者合伙协议另有约定外，经全体合伙人决定可实行一人一票的表决方法。六、入伙与退伙（一）入伙入伙，是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙，从而取得合伙人资格。新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，但入伙协议另有约定的，从其约定。第三节合伙企业法上一页下一页返回入伙的新合伙人对入伙前的合伙企业债务承担连带责任。（二）退伙退伙，是指合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格。合伙人退伙，一般有两种原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。⒈自愿退伙自愿退伙，指合伙人基于自己的意思表示而退伙。自愿退伙可分为协议退伙和通知退伙两种情况。⑴协议退伙。合伙协议约定了合伙企业经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人同意退伙；发生合伙人难以继续参加合伙事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。第三节合伙企业法上一页下一页返回⑵通知退伙。合伙协议未约定经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响前提下，可以退伙，但应提前30日通知其他合伙人。⒉法定退伙法定退伙，是指合伙人因出现法律规定的事由而退伙。法定退伙分为二种：一是当然退伙，二是除名。⑴当然退伙。合伙人当然退伙的情形有：①合伙人死亡或者被依法宣告死亡；②合伙人被依法宣告为无民事行为能力人；③合伙个人丧失偿债能力；④合伙人被法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。合伙人当然退伙的情形以实际发生之日为退伙生效日。⑵除名。合伙人因被除名而退伙。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：①未履行出资义务；第三节合伙企业法上一页下一页返回②因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；③执行合伙企业事务时有不正当行为；④合伙协议约定的其他事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人，被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以在接到通知之日起30日内，向法院起诉。合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算。退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依法分担亏损。第三节合伙企业法上一页下一页返回七、合伙企业的解散和清算（一）合伙企业解散的法定原因合伙企业有下列情形之一时，应当解散：1.合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；2.合伙协议约定的法定事由出现；3.合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；4.合伙人已不具备法定人数；5.全体合伙人决定解散；6.依法被吊销营业执照；7.出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其它原因。（二）合伙企业的清算合伙解散必然导致业务终结，债权债务清算。合伙人可先推举清算人，了结合伙组织尚未终结的事务，清缴所欠税款，清理债权债务，并处理合伙组织清偿债务后的剩余财产。第三节合伙企业法上一页下一页返回合伙组织的清算结束后，清算人应编制清算报告，经全体合伙人签字、盖章后，报送国家相应机关登记后，合伙组织消灭。合伙组织的主体资格为了清算的需要，一直存续到清算结束为止。第三节合伙企业法上一页返回一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司是目前世界上普遍存在的一种企业组织形式,各国一般均以民商法予以规制。但是，在法律上，关于“公司”一词的含义，不同国家因所属法系不同而有不同表述。大陆法系中，公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。英美法系中，公司并非仅指以营利为目的的公司，以营利为目的的公司是商业公司，而非营利性的公司则相当于大陆法中非营利的社团法人。如英国的《伯尔门公司法》一书中说：“公司是依公司法的规定而设立的经济组织体”。《美国标准公司法》给公司下的定义则是：“公司是指受本法令管辖之营利公司。”第四节公司法概述下一页返回我国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”；“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。”（二）公司的特征公司具有以下法律特征1.公司是法人，具有独立性。2.公司是社团法人，具有集合性。3.公司是企业，具有营利性。4.公司是依照专门法律设立的，具有合法性.二、公司的分类（一）按股东所负责任的不同，公司分为无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司和股份两合公司。第四节公司法概述上一页下一页返回无限责任公司简称无限公司，它是由对公司债务负无限连带清偿责任的股东所组成的公司。当公司的资本不足以清偿债务时，公司的债权人可以通过公司对公司的全体股东或任何一个股东要求清偿债务。而股东不论出资多少都对公司债务负无限清偿责任。有限责任公司简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成的，股东以其出资额为限对公司债务承担责任的公司。它是现代公司的一种基本形式。两合公司是由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东混合组成的公司。这种公司的股东中必须依约至少有一人承担无限责任，同时也必须至少有一人承担有限责任股份有限公司简称股份公司，是指由一定人数以上的股东发起成立的，全部资本被划分为等额股份由股东共同持有，所有股东均以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司。第四节公司法概述上一页下一页返回股份两合公司是由承担无限责任的股东和承担股份有限责任的股东共同组成的公司。与两合公司的不同之处主要是，股份两合公司中承担有限责任的资本部分被划分成了股份，而且是用发行股票的方式筹集而来的。(二)按股东承担的有限责任限度的不同，公司分为普通有限公司和保证有限公司。普通有限公司是股东对公司的债务以其所认股份为限承担责任；如果股东认占的股款业已缴足，则不再承担其它财产责任的公司。保证有限公司是股东应在公司歇业时负责依其所保证的金额向公司出资，以清偿公司债务；但超出保证金额的，则不再承担其它财产责任的公司。第四节公司法概述上一页下一页返回（三）按资本筹集方式及股份转让限制的不同，公司分为公开招股公司和非公开招股公司。公开招股公司(英：Publiccompany；美：Publiccorporation)又称上市公司或股份上市公司或公公司。该种公司必须在公司名称中标明上市有限公司字样或以P．L.C．结尾；必须经过注册登计；必须有最低限度的发行资本(英国为5万英镑)且应缴清一定比例以上的股金。非公开招股公司(英：Privatecompany；美：Closecorporation)又称私公司、不上市公司或股份不上市公司，是指公司章程中做出如下限制的公司：①限制股东转让股份；②股东人数有最低和最高的双重限制；③禁止向公众募集股份和债款（四）按公司之间关系性质的不同，公司分为母公司和子公司、总公司和分公司。第四节公司法概述上一页下一页返回母公司和子公司是《公司法》涉及的按公司外部组织关系——控制、依附关系的分类。在不同公司之间的控制与被控制、依附与被依附的关系中，处于控制和被依附地位的公司是母公司，处于被控制和依附地位的则是子公司。母公司或控制公司与子公司或附属公司之间虽然有控制与被控制的组织关系，但依国际惯例和我国的《公司法》，它们在参与外部的交易和管理关系时，都具有法人资格。总公司和分公司是从公司内部组织关系——管辖、隶属关系上进行划分，分公司其实只是公司的分支机构，并非真正意义上的公司。《公司法》第13条第1款规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担。”总公司又称本公司，是相对于其分支机构而言，有权管辖公司的全部内部组织如各个分部门、科室、门市部等的总机构。分公司也需依法设立及登记，但其作为公司的一种分支机构，不具有法人资格，设立比较方便，程序简单。第四节公司法概述上一页下一页返回（五）按公司国籍的不同，公司分为本国公司、外国公司和跨国公司。对公司国籍的认定标准很多，如注册登记地、主营业地、董事会所在地国等。中国以注册登记地为准。对一国而言，具有本国法认可的法律人格的公司为本国公司，而非本国法认可成立的公司为外国公司。跨国公司则是指以本国为基地或中心，在不同国家或地区设立分支机构、子公司或其他企业形式，从事跨国性生产经营活动的经济组织。（六）按公司信用基础的不同，公司分为资合公司、人合公司、人合兼资合公司。资合公司是指以资本的结合作为公司信用基础的公司。资合公司以制度化的股份公司为典型，有限公司也可能在一定程度上具有资合公司的特点。人合公司是指以股东的能力、财力和声誉等作为公司信用基础的公司，其典型形式为无限公司。第四节公司法概述上一页下一页返回人合兼资合公司是指同时以公司资本和股东个人信用作为公司信用基础的公司，其典型形式为两合公司和股份两合公司。三、公司的能力——人格与资格（一）公司的人格公司的人格是指公司在法律上的名份与地位。如前所述，公司是具有法人资格的商事主体，同时也被民法赋予了民事主体资格。但在理论上，对公司的法律人格则有“拟制说”与“实在说”两种理解。前者认为公司虽为独立法人，但并无客观实体存在，只是法律拟设的主体；后者则认为，公司有其客观实体的存在，其存在的具体形态是公司机关，他们代表公司独立于自然人而存在，行使公司的权利与义务。现代国家法律大多奉行“法人实在说”。第四节公司法概述上一页下一页返回（二）公司的主体资格公司的主体资格是指法律赋予和确认的公司的权利能力和行为能力，包括民事权利能力和民事行为能力，也包括商事权利能力和商事行为能力。前者由民法赋予和确认，后者则由商法赋予和确认。1.公司的权利能力，是指公司被允许享有特定权利和被要求履行特定义务的资格。公司的权利能力是有限的，即有来自自身章程的限制，也有来自法律的限制。2.公司的行为能力，是指公司以自己的行为亲自享受权利和履行义务的资格。公司有与其权利能力相一致的行为能力，该能力由其机关代表行使。公司机关在职权范围内实施的行为，即为公司行为，其后果归属该公司。第四节公司法概述上一页下一页返回（三）公司能力的取得与消灭公司的权利能力与行为能力二者同时产生，同时消灭，均始于设立登记，终于注销登记。（四）公司人格的否认（揭开或刺破法人面纱piercethecorporateveil）法人资格及其有限责任是把法人同其出资者分开的“面纱”、面具或屏障，在适用法人独立人格和有限责任会出现不公正现象的情况下，直接追究法人的出资者或股东的责任，这就是所谓“刺破法人面纱”的法律原则。这是英美法上针对法人、主要是公司背后的利益主体滥用法人资格而予以补救的一项法律原则或制度，在大陆法系国家称之为“否认法人人格”。这一原则或理论针对的不是某种具体行为，只要法人成了其背后的主体藉以逃避法律责任或牟取不当利益的“合法”外衣，从而损害到他人和社会的利益，即可根据该原则或理论，第四节公司法概述上一页下一页返回酌情令法人的出资者、股东或其它有关主体直接承担法人的债务或责任，以弥补原先在这种情况下，只能令不法行为人承担行政责任和刑事责任，债权人或其它受害人的经济损失无法得到补偿之缺陷。既要“刺破”法人的合法面具，则这项制度与法人本质和法人财产权性质问题的关系非常密切。在适用上，“刺破法人面纱”或“否认法人人格”主要针对两类情况：一是确认某个自然人、主要是公司的股东或董事与公司的人格混同；二是确认某个企业集团实为一个主体。英美法赋予法官自由裁量权，司法实践中对“刺破法人面纱”原则的解释或适用范围较宽，不仅将其适用于利用法人规避法律的行为，而且用以解决代理责任和公共秩序保留等问题。第四节公司法概述上一页下一页返回四、公司立法（一）外国的公司立法公司法是调整公司在设立、变更、终止及其运营过程中的对内外关系的法律规范的总称。它是随着现代公司的产生而逐渐发展和完善起来的规范公司组织和公司活动的法律制度。在公司制度不断发屉和完善的过程中，各国公司立法根据不同的国情及法律传统形成了各自独特的立法体例。公司法大致可分为三大法系：德国法系、英美法系和法国法系。德国法系条文严谨、论理精密；英美法系切合实际，有丰富的判例作为其立法基础；法国法系介于前二者之间，内容接近于德国法系。在各国立法过程中，常常相互参照，互相影响。特别是现代社会，各国交往频繁，各种法系的界限已逐渐缩小。第四节公司法概述上一页下一页返回从立法体例上看，有些国家实行民商分立，制定了商法典，它们把公司法作为商法的一个部分，规定于商法典之中。例如，法国及受法国商法典影响的国家，将公司法归于商法典的“商行为”编之中。德国及受德国商法典影响的国家则将其列为商法典中独立的一编。有些国家实行民商合一，没有商法典，它们把公司法作为民法的一个部分，例如瑞士有关公司立法便列入瑞士债务法中。还有一些国家则将公司法制定为单行法，英国、美国及属于英美法系的其它国家即如此。本世纪以来，将公司法单独立法的国家越来越多，成为一种立法趋势，例如，法国、德国等都先后制定了单行公司法，并废止了以前商法典中关于公司法的规定第四节公司法概述上一页下一页返回（二）我国的公司立法在我国，由于历史上长期的封建统治，商品经济很不发达，生产社会化程度低，公司出现较晚，公司立法也较为滞后，直到鸦片战争后的洋务运动时期，我国才出现了公司企业和公司立法。我国历史上的首家公司，是1861年由美国鸦片商人开办的旗昌洋行会同十几家其它商行和中国买办，筹资白银100万两，在上海创立的以长江航运为业的“旗昌轮船公司”；最早的公司立法是1903年（光绪二十九年）清朝政府颁布的《公司律》；1914年（民国三年）国民政府颁布《公司条例》，1930年（民国二十九年）另订《公司法》，至今仍在台湾沿用。新中国成立后，50年政务院颁布《私营企业暂行条例》，肯定了公司可以作为私营企业的组织形式存在，但至56年社会主义改造完成后，我国曾一度实行单一的公有制企业形式，公司制度被废止；第四节公司法概述上一页下一页返回实行改革开放后，基于发展社会生产力对企业组织形式变革的客观要求，现代公司企业才在我国得以复生和迅速发展。在此期间，国家颁布实施了若干部法规与规章（如1985年国务院颁发的《公司登记管理暂行规定》、1992年国家体改委等6个部委联合发布的《股份制企业试点办法》、《股份有限公司规范意见》、《有限责任公司规范意见》等），用以规范改革中出现的公司的组织和行为；我国社会主义市场经济体制确立以后，为了推行现代企业制度的建立，完善公司制度，促进社会主义市场经济的发展，1993年12月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》，该法共11章230条，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》，对该法的部分条款进行了修改。第四节公司法概述上一页返回一、有限责任公司的概念和特征有限责任公司简称有限公司，指依照公司法设立、股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部注册资本为限对其债务承担责任的商事组织。有限责任公司的主要法律特征包括：股东人数既有最低限，又有最高限，我国公司法要求一般为2人以上50人以下；股东仅以其出资额为限对公司负责；股东之间联系密切，股东向股东之外的人转让其出资受法律及公司章程的限制，因此，在学理上往往认为该类公司具有资合兼人合的性质；公司行为具有非公开性，即不能向社会募集资本，不能发行股票，其财务和经营状况也不必对外界公开，因而属于封闭式公司。第五节有限责任公司法律制度下一页返回二、有限责任公司的设立（一）设立条件1.股东符合法定人数。有限责任公司应由2个以上50个以下股东共同出资设立，即股东人数不得少于2人，也不得超过50人。但国有独资的有限责任公司（即“国有独资公司”）例外，其股东人数可以仅为一人。一般有限责任公司的股东可以为法人，也可以为自然人，还可以是国家授权投资的机构和国家授权的部门；但国有独资公司的唯一股东则只能是国家授权投资的机构或者国家授权的部门。2.股东出资达到法定资本最低限额。有限责任公司的法定资本即注册资本，其最低限额依公司行业性质的不同而异：以生产经营为主的公司为人民币50万元；以商品批发为主的公司为人民币50万元；以商业零售为主的公司为人民币30万元；科技开发、咨询、服务性公司为人民币10万元。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回特定行业的有限责任公司，如金融（包括银行、证券、保险、信托投资等）、电信、航空运输等行业，其注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。3.股东共同制定公司章程。公司章程是关于公司内部组织及其活动的基本准则，对公司股东、董事、监事、经理具有约束力。制定公司章程既为公司内部经营管理所必虚，也为外界了解公司的重要途径和有关国家机关监督、管理公司的重要依据，因而为公司所必备。4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。公司应依照法律、行政法规的有关规定选用特定的、规范的公司名称，有限责任公司必须在其名称中标明“有限”或“有限责任”字样。公司名称经登记后，即受法律保护，公司享有对其名称的专用权。同时，有限责任公司作为法人，必须设有健全的组织机构，包括股东会、董事会或执行董事、监事会或监事及经理。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回5.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。公司应有明确而固定的住所和生产经营场所，这既为公司的行政管理和法律管辖所必需，也为公司开展生产经营活动的所必不可少；同时，公司还须具有与其经营范围和经营规模相适应的经营环境和条件，如能源、原材料、交通等。这些均为公司生存的客观基础。（二）设立程序1.制定公司章程有限责任公司的公司章程由全体股东共同制定，是规定公司重大问题、规范公司活动的根本大法。有的国家考虑到有限公司的人合性因素，将有限公司章程称之为公司合同，以示同股份公司章程的区别。在大陆法国家，公司章程为一个独立的文件，内容通常包括绝对必要记载事项，相对必要记载事项和任意记载事项。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回前者为法律规定必须记载，若不记载或记载有误，会导致整个章程无效的事项。中者为法律条文所列举，但只有准确记载于章程方有效。若不记载或记载有误，则本身无效，但不影响整个章程效力的事项。后者为法律既未列举也未禁止，发起人记载于章程即生效，若不记载或记载有误，则不影响整个章程效力的事项。中国《公司法》未规定有限公司章程条款的不同性质，但规定了有限责任公司章程应当载明的事项，包括：⑴公司名称和住所；⑵公司的经营范围；⑶公司注册资本；⑷股东的姓名或者名称；⑸股东的权利和义务；⑹股东的出资方式和出资额；⑺股东转让出资的条件；⑻公司机构及其产生办法、职权、议事规则；⑼公司的法定代表人；⑽公司的解散事由与清算办法；⑾股东认为需要规定的其他事项。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回2.报经审批审批是指政府主管部门对设立公司施以行政许可，审批的形式是签发批准文件。对于一般有限责任公司来说，报经审批并非必经的法律程序，我国《公司法》第八条第二款规定：“法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的，在公司登记前依法办理审批手续。”目前，我国法律、行政法规规定在登记前须报经审批的公司有三种：一是特定类型的公司，即股份有限公司；二是特定性质的公司，即涉外公司，包括采取公司组织形式的外商投资企业及外国公司的分支机构；三是特定行业的公司，如金融、交通、邮电、医药等与国计民生关系重大的行业的公司第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回3.股东认缴出资有限公司不向社会公开募集资本，而是由全体股东认缴出资；具有出资人资格的股东，既可以是自然人，也可以是法人甚至国家投资机构，既可以是本国的公民、法人，也可以是外国的公民或法人组织。各国法律对有限公司资本总额的最低限额规定不一。中国公司法第19条规定：设立有限责任公司，股东出资应达到法定资本最低限额，其中以生产经营或者商品批发为主的公司为人民币50万元；以商业零售为主的公司为人民币30万元；科技开发、咨询、服务性公司为人民币10万元。特殊行业的有限责任公司注册资本最低限额有专门法规定，如期货经纪公司3000万元以上；经纪类证券公司5000万元以上，综合类证券公司5亿元以上；保险公司2亿元以上；商业银行10亿元以上。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回股东的出资方式包括现金，为生产经营所必要的机器、设备等实物，土地使用权、工业产权、非专利技术等财产权。以非现金出资的，必须进行评估作价，不得高估；以工业产权或非专利技术出资的，一般要限制在总出资额的一定比例之内。股东缴纳出资的期限有“全额缴纳主义”和“分期缴纳主义”两种作法。日本法律规定，股东要把应缴的股金或实物一次全额缴纳；德国、意大利等国则规定，采用分期缴纳，但对第一次缴纳数额作了最低限制。4.注册登记有限责任公司必须经注册登记，才能取得法律上的人格地位。一般经过申请、核准和成立三个程序。股东在制定章程并按规定缴纳出资后即向申请机关申请登记注册。申请时应提交登记申请书、公司章程、验资证明等材料。登记机关对有关申请文件进行审查，符合条件的给予核准，颁发营业执照，发照之日即为公司成立日期。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回三、有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构一般包括权力机构——股东会、执行机构——董事会、监督机构——监事会三个部分。⒈股东会股东会是公司的权力机构，决定公司的一切重大事项。股东会由全体股东组成，严格体现“谁投资，谁决策”的原则。股东会的职权主要是就公司重大问题听取报告和做出决议。具体包括下列职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或监事的报告；审议批准公司的财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本做出决议；第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回对发行公司债券做出决议；对股东向股东以外的人转让出资做出决议；对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议；修改公司章程。股东会会议分定期会议和临时会议两种，前者一般每年至少召开一次；后者是在遇有重大问题或必要时召开，可以由董事、监事、少数股东或清算人召集或应请求召开。股东会会议一般由董事会主持召开。其中首次会议由出资最多的股东主持召开并在召开前提前通知全体股东。股东会决议是通过表决形式并在达到法定多数时形成的。股东会通过决议有两种方法，即普通决议的通过方法和特别决议的通过方法：前者采用资本原则，即代表资本超过公司资本额一半时，决议成立有效，但日本则采用资本、人数均为多数的双重多数原则。多数国家允许章程有不同的规定。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回后者(指修改章程、公司合并、分立或解散等决议)一般规定比较严格，日本、法国、德国都要求有代表资本或经全体出席股东3/4同意才能做出决议。表决时可以用书面委托形式，股东是法人的，必须指定一人作为代理人；委托别人的，必须出具委托书并载明授权范围。股东的议事方式和表决程序，在符合上述规定的前提下，由公司章程具体规定。股东会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。⒉董事会董事会是公司的执行机构，执行公司业务并对股东会负责。各国法律均特别重视这一公司的管理机构。各国对董事会的人数规定不一，视其规模大小而定，一般不少于3人，上限不作规定。董事会设董事长1人，副董事长1至2人；公司较小的，可设1人为常务董事。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回董事长是公司的法定代表人．可连选连任。各国法律对董事长的职权和义务都作了详细规定。董事一般为公司的股东，但德国、法国则规定股东或他人均可任董事；董事应由品行善良且业务能力强的人士担任。有些国家还规定了背信弃义、信誉不良者不得担任董事的限制。董事的选任大致有三种形式，即由股东会或全体股东选举产生或由章程确定或由法律直接规定产生。董事任期一般为3至5年，个别国家规定为终身制。各国公司法对董事的职权和承担的义务都作了详细的规定。董事会行使下列职权：负责召集股东会，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制定公司的年度财务预算方案、决算方案；制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制定公司的增加或者减少注册资本的方案；拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；决定公司内部管理机构的设置；第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回聘任或者解聘公司经理（总经理），根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；制定公司的基本管理制度。执行董事的职权，应当参照董事会的职权，由公司章程规定。董事会召开会议，应当于会议召开10日以前通知全体董事。董事会会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由其指定副董事长或者其它董事召集和主持。1/3以上董事可以提议召开董事会会议。董事会的议事方式和表决程序，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。⒊经理有限责任公司的经理是负责公司的具体业务和日常行政工作的高级职员，是辅助董事会等机关进行工作的行政总负责人。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回在法律地位上，经理不是公司的法定代表人,而是董事会的代理人，其职权由章程确定。经理由公司董事会聘任或解聘，连聘可以连任。董事会的成员、小公司的执行董事可以兼任经理。经理列席董事会会议，向董事会负责并报告工作。有限责任公司的经理依法行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人；（7）聘任或解聘应由董事会聘任或解聘以外的负责管理人员；（8）公司章程和董事会授予的其它职权。另外，经理可列席董事会会议。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回⒋监事会各国法律对监事会的职权都作了详细规定。监事会也称监察委员会(supervisorycommittee)，是公司的内部监督机构。有些国家（如美国）的公司内部监督不采用监事会形式，而是由会计师（publicaccountant）负责稽核公司财务；大陆法系国家大多实行监事会制度。我国有限责任公司一般均应设立监事会，且由不少于3名的监事(也称监察员)supervisor)组成，并在其中推选1名召集人；股东人数较少和规模较小的，可以设1~2名监事而不设监事会。监事会成员由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。股东代表由股东会选举产生，职工代表由公司职工民主选举产生，但公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事。监事的任期每届3年，任期届满的，连选可以连任。第五节有限责任公司法律制度上一页下一页返回监事会或者监事依法行使下列职权：（1）检查公司财务；（2）对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；（3）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；（4）提议召开临时股东会；（5）公司章程规定的其它职权。另外，监事可以列席董事会会议。第五节有限责任公司法律制度上一页返回一、股份有限公司的概念与特征股份有限公司简称“股份公司”，是指由法定数目以上的发起人组织设立的，其全部资本划分为等额股份并以股票形式向股东发行，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的商事组织。股份有限公司具有以下法律特征：发起人人数有最低限，一般要求不得少于5人，但对发起人及股东人数均无最高限，因而公司规模相对较大；股东以所持股份为限对公司负责，而不限于其用以认购股份的出资额；一般股东可依法自由转让其股份，公司不得以章程或者协议等形式予以限制；公司行为具有公开性，公司可以在发起人内部发行股份而筹集资本，也可以以发行股票的方式向社会公开募集股份而筹集资本，而且，向社会公开募股的公司必须依法将公司的财务、经营状况向社会公众公开，因而属于“开放式”公司。第六节股份有限公司法律制度下一页返回二、股份有限公司的设立股份有限公司因其向社会公开募集资本而设立，具有规模大、股东多的特点，故其设立条件要求严格，程序复杂。（一）设立条件发起人符合法定人数。发起人是股份有限公司的积极筹办人。各国法律对发起人的最低人数均有具体规定，如英国、法国、日本规定为7人，德国规定为5人，美国规定为3人以上。一般认为，如果公司成立，发起人即转为公司股东，否则处于合伙人的地位，必须对发起行为所产生的财产后果承担无限连带责任。各国法律规定的发起人的筹办任务大致有：对设立公司进行可行性研究；认购股份；起草公司章程；筹集资金；办理公司申请手续；召集创立大会及选举公司机构等。各国法律对发起人的权利和义务都作了详细规定。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司的股本，是指其通过发行股份筹集的以股份面值计算的资本额，不包括超面值发行股份取得的溢价款。我国公司法第78条规定，股份有限公司的注册资本最低限额为人民币1000万元；特殊行业的股份有限公司注册资本最低限额需高于该限额的，由法律、行政法规另行规定。股份发行、筹办事项符合法律规定。即股份有限公司在股份发行条件、程序、办法以及其它筹建手续方面均应合法，不仅要符合《公司法》，同时还要符合《证券法》以及其它有关法律、法规的规定。发起人制订公司章程，并经创立大会通过。股份有限公司也须有章程，但其只须由发起人制定而不须由全体股东共同制定，其生效条件是经设立程序中的创立大会以决议的方式通过。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份有限公司的名称中必须标明“股份有限公司”的字样，其它规定与关于有限责任公司名称的规定相同。股份有限公司应依法设置股东大会、董事会、经理、监事会为其组织机构。（二）设立方式股份有限公司的设立方式有两种，发起设立和募集设立。发起设立，即由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司；募集设立，即由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。股份有限公司的重要特性及固有职能是化小资本单位，广泛筹集资本。为了严格发起人的责任，防止发起人滥发股份集资、轻率组建公司，凡以募集方式设立股份有限公司的，要求发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，且认缴的股本额不得少于人民币3000万元，其余向社会公开募集。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回（三）设立程序股份有限公司的设立首先要确定发起人并由其制订公司章程。设立股份公司必须首先确定发起人，发起人确定的方式是签署发起人协议。发起人负责制定公司章程，其章程应载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数；股东的权利和义务；董事会的组成、职权、任期和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权、任期和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法：股东大会认为需要规定的其它事项。其次，报经审批。设立股份有限公司必须办理审批手续，即须报经国务院授权的部门或者省级人民政府批准。采取募集设立方式设立、向社会公开发行股份的，还须经国务院证券监督管理部门核准。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回第三，认股、募股与缴股。以发起方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的全部股份后，应即缴纳全部股款，并由银行按协议代收和保存；以募集方式设立股份有限公司的，则应先由发起人以书面认足法律和公司章程规定的应该认购的部分股份，然后就其余部分股份向社会公开招募。发起人向社会公开募集股份必须履行下列手续：①向国务院证券管理部门（即中国证券监督管理委员会）递交募股申请，经其审查核准，未经其核准或者未获核准的，发起人不得擅自向社会公众募股；②制作并公告招股说明书；③与依法设立的证券经营机构（即综合类证券公司）签订承销协议，由承销机构以包销或者代销的方式承销其向社会公开募集的股份。第四，发起人和公众认股人应分别在规定的期限内按书面认股协议和认股书中所认股数足额缴纳股款。发起人可以用货币缴纳，也可以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价缴股；第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回而公众认股人一般则应以货币方式缴股。对以非货币方式缴股的，必须进行评估作价，核实财产，并折合股份，不得高估或者低估作价。国有企业改建为股份有限公司时，严禁将国有资产低价折股、低价出售或者无偿分给个人。有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司的，折合的股份总额应当等于公司净资产额。公司所发行的股份的股款缴足后，须经法定的机构验资并出具证明。第五，召开创立大会。创立大会是由认股人组成，在股份有限公司设立过程中代表全体认股人意志和利益的临时机构。发起人应当在股款缴足后30日内主持召开创立大会，并应当在会议召开15日前将会议日期通知各认股人或者公告；有代表股份总数1/2以上的认股人出席，创立大会方可举行。创立大会行使下列职权：审议发起人关于公司筹办事项的报告；通过公司章程；选举董事会成员；选举监事会成员；第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产进行审核；发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以做出不设立公司决议。创立大会对上述事项做出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过。第六，办理设立登记。创立大会选举产生的董事会，应于创立大会结束后30日内，向公司登记机关申请设立登记，领取营业执照。公司以营业执照签发日期为成立日期。公司自此取得法人资格、成为独立的民事主体。股份有限公司设立分公司的程序，与有限责任公司的规定相同。最后，公告与备案。股份有限公司成立后，应当进行公告。采取募集方式设立的，应当将募集股份情况报国务院证券管理部门备案。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会股东大会是股份有限公司的权力机构，由股东组成。股东大会行使下列职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会的报告；审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本做出决议；对发行公司债券做出决议；对公司合并、分立、解散和清算等事项做出决议；修改公司章程。股东大会的会议制度及议事规则：股东大会分为定期会议和临时会议。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回定期会议应当每年召开1次，故称年会(annulmeeting)；临时会议在有下列情形之一时的2个月内召开：①董事人数不足法定人数或者公司章程所定人数的2/3时；②公司未弥补的亏损达股本总额的1/3时；③持有公司股份10%以上的股东请求时；④董事会认为必要时；⑤监事会提议召开时。股东大会由董事会负责召集，由董事长主持。董事会应当将会议审议事项于会议召开30日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开45日前就上述通知事项做出公告。无记名股票持有人出席股东大会的，应当于会议召开5日前至股东大会闭会时止将股票交存于公司。股东可以委托代理人出席股东大会，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回股东出席股东大会，所持有的每一股有一表决权，即实行“一股一票”表决权制。股东大会会议分为普通决议和特别决议。做出普通决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过；做出特别决议，则须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过，特别决议的事项包括公司合并、分立、解散及修改公司章程（上市公司例外，见《上市公司章程指引》第112条）。股东大会应当对所议事项的决定做成会议记录，由出席会议的董事签名。股东大会的决议违反法律、行政法规，侵犯股东合法权益的，股东有权向人民法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼。（二）董事会董事会是股份有限公司的业务执行机构，其成员为5~19人。董事由股东大会选举产生，其任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年；任期届满，连选可以连任。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回董事会设董事长1人，可以设副董事长1~2人，其人选由董事会的全体董事的过半数选举产生。董事长为公司的法定代表人，行使下列职权：①主持股东大会和董事会会议；②检查董事会决议的实施情况；③签署公司股票、公司债券。另外，公司根据需要，可以由董事会授权董事长在董事会闭会期间行使董事会的部分职权。股份有限公司董事会的职权与有限责任公司董事会的职权基本相同。董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日以前通知全体董事。董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举行。董事会会议应由董事本人出席，因故不能出席的，可以书面委托其它董事代为出席，并应在委托书中载明授权范围。董事会做出决议，必须经全体董事过半数通过。董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。（三）经理股份有限公司设经理，作为公司的日常经营管理机构。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。关于经理的其它规定，与有限责任公司的经理基本相同。（四）监事会股份有限公司设监事会，作为公司的内部监督机构，其成员不得少于3人。关于监事会的其它规定，与有限责任公司的监事会基本相同。第六节股份有限公司法律制度上一页下一页返回四、股份有限公司的股份与股票⒈股份有限公司的股份股份是均分公司资本的计量