第二章-第三章课件

第二编市场主体制度讲授内容：个人独资企业法合伙企业法主体确立制度

公司法外商投资企业法

国有企业法企业破产法主体消灭制度1-第二章个人独资企业法一、个人独资企业法概述1、概念与特征

→P71特征：出资人、与企业关系、责任法律地位：非法人，但是独立主体

2、立法概况：

1999、8、30《独资企业法》；2000、1、1实施：6章48条2005年国务院《关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见》2-二、个人独资企业的设立

设立条件

1、投资人为一个自然人

中国公民国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员？？2、有合法的企业名称

与其责任形式及从事的营业相符。3、有投资人申报的出资。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5、有必要的从业人员。3-设立程序（注册登记程序）

申请审查与登记成立

15日内

登记日★严格准则主义严格设置成立条件，加重设立责任，只要具备法定条件即可成立。★核准主义须经行政机关审核批准。标准：行业

4-三、个人独资企业的事务管理1、自行管理2、委托管理：

（1）但是法有限制；P76（2）内部限制对外效力：？善意第三人5-四、个人独资企业的解散、清算

通知和公告债权人

清理企业财产、清偿债务

注销登记

个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出清偿请求的，该责任消灭。

6-讨论个人独资企业的优势？

局限？7-第三章合伙企业法第一节合伙企业法概述一、概念及分类

合伙企业，是指在中国境内设立的，由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，至少有一个合伙人对企业债务承担无限连带责任的营利性组织。8-普通合伙企业，由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。？？P82

有限合伙企业，由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业。

9-二、法律特征1．2人以上的合伙人2．以合伙协议为基础3．合伙人之间为合伙关系4．有对企业债务承担无限连带责任的合伙人5．是不具备法人资格的营利性组织

合伙关系+企业10-三、立法概况《中华人民共和国合伙企业法》于1997年2月23日由八届人大常委会第十四次会议通过，自1997年8月1日起实施。2006年8月27日由十届人大常委会第二十三次会议修订通过，自2007年6月1日起施行。6章109条11-第二节普通合伙企业制度一、设立条件1、有二个以上合伙人合伙人：自然人、法人和其他组织人数上限：法律无硬性规定限制：合伙人为自然人的，应当具备完全民事行为能力国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2、有书面合伙协议法定文件（企业设立与经营、合伙关系、审核之需要）内容：法定+约定（充分考虑）12-3、有各合伙人认缴或实际缴付的出资出资方式：货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利+劳务（限于：普通合伙人）资本性质：认缴或者实际缴付资本（约定）评估作价、转移产权4、有合伙企业的名称和生产经营场所与合伙企业性质一致5、法律、行政法规规定的其他条件设立程序：申请核准登记（20日内）签发营业执照13-二、合伙企业的财产1.财产构成合伙人的出资以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产2.财产的性质合伙人共有财产

合伙企业存续期间，除非有合伙人退伙等法定事由，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。对合伙财产的占有、使用、收益和处分，均应当依据合伙人的共同意志进行。14-3.合伙人的财产份额转让除合伙协议另有约定外：普通合伙人向合伙人以外的人转让：其他合伙人一致同意普通合伙人之间转让：通知其他合伙人合伙人对外转让，同等条件下，其他合伙人有优先购买权效果：受让人合伙人15-三、合伙企业的事务执行（一）执行方式1、全体合伙人共同执行合伙企业事务2、委托一名或者数名普通合伙人执行企业事务前提条件：合伙协议约定或者全体合伙人决定？其他合伙人：异议+撤销限制：《合伙企业法》第31条P8516-（二）合伙人的义务1、汇报2、竞业禁止不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，不得同本合伙企业进行交易3、合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动17-（三）合伙企业的损益分配分配原则：1、按照合伙协议的约定办理；2、合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；3、协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；4、无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担限制：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。18-（四）非合伙人参与企业管理性质：委托关系。授权范围内履行职务。责任：

1、超越授权范围；2、在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的。19-四、合伙企业与第三人的关系（一）对外代表权的效力形式有三：（1）全体合伙人（2）执行合伙人

？不参加执行合伙企业事务的合伙人（3）在单项事务上有执行权的合伙人（授权范围内）企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制：

？？善意第三人20-《合伙企业法》第37条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

对内：有效

对外：非当然有效？第三人善意否21-

(二)合伙企业的债务清偿1．合伙企业债务清偿与合伙人的关系合伙企业的债务指合伙企业存续期间，以合伙企业的名义对外发生的各种债务。顺序：

企业普通合伙人（无限）合伙人的责任：对外：—无限+连带对内：—份额（比例）普通合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。22-2.合伙人债务清偿与合伙企业的关系

合伙人发生与合伙企业无关的债务：

？以其债权抵销其对合伙企业的债务？代位行使合伙人在合伙企业中的权利办法：

自有财产不足从合伙企业中分取的收益

债权人请求人民法院强制执行合伙人在合伙企业中的财产份额人民法院应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依法为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。23-案例1：

甲、乙、丙设立普通合伙企业，合伙经营一水果店，负责人为甲。甲、乙、丙约定的出资比例和分成比例均为4:3:3。2005年7月的一天，因丙外出，甲与乙商议后与果农丁签订了一份水果购买合同。因水果店流动资金不够，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以水果店所有的一辆“尼桑”货车作抵押，但未办理登记。后因水果店无力偿还银行贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷。经查：（1）合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务；（3）水果店除欠银行10万元以外，尚欠庚、己各2万元债务；水果店的财产价值10万元。

24-问题：1、该合伙与果农丁所签合同及与银行所签贷款合同效力如何？为什么？2、该合伙与银行所签抵押合同效力如何？为什么？3、设乙、丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为效力如何？依据何在4、设银行、庚、己同时向水果店行使债权，水果店的财产应如何清偿？为什么？

25-五、入伙、退伙（一）入伙

1、入伙的规则除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意；依法订立书面入伙协议；原合伙人应向新合伙人履行告之义务；办理变更登记手续（入伙决定之日起15日内）。2、入伙的效力新合伙人与原合伙人享有同等的权利、承担同等的责任。入伙协议另有约定的，从其约定。??对入伙前合伙企业的债务无限连带责任26-（二）合伙企业的退伙1．退伙的种类

退伙，合伙人在合伙企业存续期间退出合伙企业、失去合伙人资格的法律行为。退伙有四种情形（退伙的原因）（1）协议退伙

第45条规定，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人一致同意；③发生合伙人难以继续参加合伙的事由；④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。（2）通知退伙

第46条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。合伙人违反规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。27-（3）当然退伙。

第48条规定，有下列情形之一的：①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②个人丧失偿债能力；③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。另：合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的：

经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。28-（4）除名。根据《合伙企业法》第49条规定，合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：①未履行出资义务；②因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；③执行合伙事务时有不正当行为；④发生合伙协议约定的事由。

对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。29-2．退伙的法律后果失去共有人资格

死亡、宣告死亡的，继承人？按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额？？责任对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务：普通合伙人无限连带责任30-特殊的普通合伙企业以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。31-第三节有限合伙企业制度一、概念及法律适用概念法律适用有限合伙企业及其合伙人适用特殊规定；未作特殊规定的，适用关于普通合伙企业及其合伙人的规定。二、特殊规定1.人数二个以上五十个以下（法律另有规定除外）

至少有一个普通合伙人2.名称标明“有限合伙”字样32-3.出资形式有限合伙人不得以劳务出资

4.事务执行有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业注意：第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。

有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任

5.利润分配

有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。33-甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，合伙协议规定甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁为合伙企业运送石材，路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利？（2007）

A．应当要求丁承担清偿责任

B．应当要求甲、乙、丙、丁承担连带清偿责任

C．应当要求甲、乙承担连带清偿责任

D．应当要求甲、乙、丁承担连带清偿责任

【答案】D34-6.竞业禁止

有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。但是，合伙协议另有约定的除外。7.转让有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。8.入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。

35-9.退伙作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。

36-值得注意：有限合伙企业合伙人身份的转换问题：普通合伙人有限合伙人全体合伙人一致同意有限合伙人普通合伙人

？？责任有限合伙人普通合伙人，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人有限合伙人，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。37-第四节合伙企业解散与清算（一）合伙企业解散的事由（自学）《合伙企业法》第85条规定，合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。

有限合伙企业仅剩有限合伙人的，也应当解散。38-（二）合伙企业的清算（自学）（三）财产分配

合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依法在合伙人之间进行分配。（顺序）合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。39-案例2：

甲乙丙三人商议合伙开办一小食品加工厂，各出资2万元，并订立了书面协议。经过筹备，发现资金仍然不够，甲于是动员其弟丁支持他们2万元。丁表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经甲乙丙商议，同意丁参加盈余分配，但不得参与合伙的经营活动。小食品加工厂成立半年后，丁从侧面了解到该厂经营情况不景气，就以结婚缺钱为由，要求抽回他的2万元。甲不答应。某日，甲外出，丁遂找到乙丙两位合伙人，以同样理由要求还钱并声称甲已经同意。碍于甲、丁的关系，两合伙人便将小食品加工厂当时仅有的12000元现金交给了丁。甲回来后对此表示不赞同。又过3个月，甲告知丁，小食品加工厂现已累计亏损32000元（有账可查），丁的8000元应当用来还债，不予归还。且小食品加工厂的债权人正在追讨