担保法教学方案

担保法教学方案淮海工学院法学系赵晓光目录

第八章质权

第九章留置权第十章非典型担保第十一章担保方式的竞合第八章质权

第一节质权概述

第二节质权的分类第三节动产质权第四节权利质权第一节质权概述

一、质权是指债务人或者第三人将其动产或财产权利证书交付债权人占有，以此作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权将担保之物变价，并优先受偿的权利。

二、质权的特征1．转移质物的占有；2．以交付为公示方法；3．标的是动产，也包括有可让与性的财产权利；4．质权具有从属性；5．质权具有不可分性；6．质权具有物上代位性；7．质权具有变价受偿性和优先受偿性；8．质权具有特定性。

第二节质权的分类

一、占有质、收益质和归属质（根据内容）二、动产质权、不动产质权与权利质权（根据质权标的）

三、民事质、商事质与营业质（根据质权所适用的法规）四、意定质权和法定质权

（根据设立方式）一、占有质、收益质和归属质

1、所谓占有质，是指质权人对质物只能占有，而原则上不得为使用收益的质权。2、所谓收益质，是指质权人不仅得占有质物，而且得对质物为使用收益的质权。收益质又分为利质和销偿质。3、所谓归属质，是指以质物代偿的质权。这是质权存在的最初形式。现代各国民法上都禁止流质契约，所以民事质中禁止设定归属质。

三、民事质、商事质与营业质1、在采取民商合一的法律体系的国家，并无民事质与商事质的区分。2、营业质是指当铺营业者的质权，有的称为质当、押当或典当。

3、营业质与一般民事质权的根本区别就在于，营业质不适用关于禁止流质契约的规定，当事人得约定，债务人届期不能回赎时，当物即归当铺所有。营业质的设定，通称为当。

第三节动产质权

一、动产质权的概念和特征二、动产质权的取得三、动产质押合同四、动产质权的效力五、动产质权的实现六、动产质权的消灭一、动产质权的概念和特征

动产质权，是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有，以该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人依法就其卖得的价金优先受偿的权利。1、动产质权的标的是他人的动产。2．动产质权以移转标的物的占有为其质权设定的公示方法。3．动产质权作为一种担保物权，当然具有从属性、特定性、不可分性、物上代位性和优先受偿性等担保物权都普遍具有的特性。二、动产质权的取得

取得质权最主要的方式：一是质权设定行为；一是质权让与行为。此外，还有：

1．依法律规定而取得；（德民）2、依时效而取得；（日民）

3．依继承而取得；

4．动产质权的善意取得。

4．动产质权的善意取得如果出质人为标的物的合法占有人，其以该物设定质权，而债权人又是善意的，则所设定的质权是有效的，债权人得取得质权，因此而给质物的真正所有人造成的损失，应由出质人负赔偿责任。应符合下列要件：

第一，所有人须是自愿地将其动产移转于他人(让与人)占有。第二，受让人须以取得动产的质权为目的，并且与让与人达成了质权协议。第三，受让人须已经取得了对该动产的占有。第四，善意取得的动产须是法律上允许流通的，且具有可让与性，即具有交换价值和可留置性。第五，受让人在受让动产时须为善意。三、动产质押合同

1、质押合同为要式合同、实践性合同2、动产质押合同的当事人质权人的资格原则上不以有完全行为能力为必要。出质人既可以是主债务人，也可以是第三人。质权的善意取得。3、动产质押合同的内容

四、动产质权的效力

(一)动产质权担保的债权范围(二)动产质权标的物的范围(三)动产质权对质权人的效力(四)动产质权对于出质人的效力

（一）动产质权担保的债权范围

《担保法》第67条规定：“质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。”

从我国立法和有关国家规定可以看出，质权担保的债权范围较抵押权担保的债权范围要广。将因质物的隐蔽瑕疵所生之损害赔偿费用及质物的保管费用纳入质权担保的债权范围，在抵押权中是不存在的，

(二)动产质权标的物的范围

1，动产质权的标的物，须有可让与性。2，动产质标的标的物须为特定的财产。3、动产质权的标的除主物外，其效力是否及于从物、孳息、代位物和添附物?（讨论）

1）．从物。从物已随同主物移转占有给质权人时，才在质权的效力范围内。2）、质物的孳息。“质权人有权收取质物所生的孳息。质押合同另有约定的，按照约定。”（68条）3）．代位物。“质权因质物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为出质财产。”（73条）4）．添附物。占有已经转移，添附可能甚微。

(三)动产质权对质权人的效力

1．占有标的物的权利（合法的他主占有）

2、留置质物的权利

3．优先受偿权4．收取孳息权5．费用偿还请求权6．转质权(三)动产质权对质权人的效力

7．因质权受侵害的请求权8．物上代位权

9．质权的处分权10．保管质物的义务11．返还质物的义务(四)动产质权对出质人的效力

1．质物的处分权2．返还质物的请求权3，物上保证人的代位求偿权我国《担保法》第72条规定：“为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。”

五、动产质权的实现

1、流质契约的禁止

此约款无效，并不能因此而影响整个质押合同。2．质物的折价3．质物的拍卖、变卖

在质权人可得实现质权而又未及时行使权利时，出质人或质物所有人或债务人得请求质权人行使权利，如经对方请求，质权人仍怠于行使权利，因此而致质物价格低落的，质权人应负赔偿责任。六、动产质权的消灭

1、被担保债权的消灭2、质权的抛弃和质物的任意返还

3、质物占有的丧失

4、质物灭失5、动产质权的实现或存续期间届满

第四节权利质权

一、权利质权的概念和特征二、权利质权的种类三、债权质权四、股份质权五、无体财产权质权一、权利质权的概念和特征

权利质权，是指以不动产物权以外的可让与的财产权为标的而成立的质权。1．权利质的标的需具备下列条件：(1)须为财产权。(2)须为可让与的财产权。(3)须为适于设质。2．权利质权的设定，其公示方法因标的不同而各异。3．一般担保物权的实现方式有三：拍卖、良变卖或折价。而对权利质权而言，除上述实现方式外，还可取代出质人的地位，向出质人的义务主体直接行使人质的权利，并通过直接行使入质权而使被担保的主债权获得优先受偿。二、权利质权的种类

《担保法》第75条规定：“下列权利可以质押：(一)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；(二)依法可以转让的股份、股票；(三)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；(四)依法可以质押的其他权利。三、债权质权

(一)债权质的标的(二)债权质的设定(三)债权质的效力(四)债权质的消灭

(一)债权质的标的

证券债权与一般债权。一般债权虽可以质押，但下列情形例外：1、依法律规定或其性质决定不可转让的债权，不得抵押。2、承租权。承租权原则上须经出租人同意才能转让，承租人未经出租人同意转租的，出租人有权解除合同。因此，承租权也不适于质押。3、当事人约定不得让与的债权。其性质上虽可以转让，但当事人约定不得转让的债权，不得转让，因而也不能质押。(二)债权质的设定

债权质的设定应当采取书面形式，而不得采用口头形式，这与动产质权的设定要求是相同的。要交付一定的证明并代表债权利益的书面证明。

(三)债权质的效力

1．被担保债权的范围债权质权所担保债权的范围与动产质权相同。2．债权质权效力所及的标的物范围(1)标的债权的原本。(2)标的债权的利息。(3)标的债权的担保。(4)标的债权的违约金。(5)标的债权的代位物。(三)债权质的效力

3，质权人的权利。(1)优先受偿权。(2)留置证书权。(3)对出质人处分行为的限制权。(4)孳息收取权。(5)转质权。(6)权利受侵害的救济权。4．质权人的义务（1）对占有的债权证书、证券应以善良管理人之注意加以妥善保管。（2）质权人应及时、安全地返还所占有的债权证书、证券等。四、股份质权

(一)股份质的标的

(二)股份质的设定

(三)股份质权人的权利和义务(一)股份质的标的

1、有限责任公司股东的出资证明称为股单。关于股单能否质押，有不同看法。

应受限制，这种限制主要表现为两个方面：一是有限责任公司的股东不得以向本公司的出资为自己对本公司的债务提供质押；二是有限责任公司的股东以其出资向该公司股东以外的人质押的，须经半数以上股东的同意。但有限责任公司内部，股东以其出资向其他股东质押的，则不受此限制。2、关于合伙企业合伙人的出资能否设押的问题，理论上存在争议。

我国《合伙企业法》第24条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”(二)股份质的设定

1、《担保法》第78条第1款规定：“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。”但有的学者提出，股票的出质登记应为质权的对抗要件，而不应作为质权的生效要件。2、《担保法》第78条第3款规定：“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”(三)股份质权人的权利和义务

1，留置出质股票的权利。

2．禁止出质人非法转让股票、股单或出资份额，以保全质权。

3．取得公司或合伙企业的盈余分配及剩余财产分配。

4．优先受偿权。

在股份质中，质权人通常负有以下三项义务：1．妥善保管人质股票的义务。2．质权实现期届满前，不得处分质物。3．返还质物或通知注销质押登记。五、无体财产权质权

(一)无体财产权质权的设定(二)无体财产权质权人的权利(三)无体财产权质权人的义务(一)无体财产权质权的设定

《担保法》第79条规定：“以依法可以转让的商标专用权、专利权。著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。”由于商标注册证书和专利权证书为非流通证券，因此，出质人无须将上述证书交付质权人占有，只须由质押登记机构发给质权人质押证书即可。(二)无体财产权质权人的权利

1．收取出质财产的许可使用费。但交付的许可使用费应予提存，它仍属出质人所有，只是为了确保主债权的实现，在质押期间，收取的许可使用费才由质权人收取，作为提存物为主债权提供担保。2．同意出质人转让或许可他人使用出质财产。我国《担保法》第80条规定，商标权、专利权和著作权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人同意者例外。3．实现质权。(三)无体财产权质权人的义务

1、质押期间，质权人不得擅自使用出质的知识产权客体，否则构成侵权。2．允许出质人或原被许可使用人在原使用范围内继续使用。3、主债得到清偿后，质权人有义务及时通知质押登记机关，注销质押登记。

第九章留置权

第一节留置权的概念与立法例第二节留置权与相似权利的区别第三节留置权的成立条件第四节留置权的效力第五节特别留置权

第一节留置权的概念

一、留置权的概念二、大陆法系留置权的立法例三、英美法系留置权的立法例四、中国法上的留置权一、留置权的概念

1、广义的留置权是指当事人基于同一的法律关系互有债权债务，当相对方的债务已到清偿期，在相对方未履行其债务前，自己得拒绝给付的权利。这种意义上的留置权，实质上为拒绝给付权。2、狭义的留置权，一般是指合法占有他人之物，且享有就该物所产生的债权已届清偿期时，债权人得于其债权未受清偿前，留置该物，以作为担保的物权。

二、大陆法系留置权的立法例

1．以德国民法为代表，认为留置权仅具有债权的效力，类似于同时履行抗辩权，为抗辩权的一种，并没有物权的效力。在此种立法体例上，留置权为拒绝债务人请求的相对的权利，所以被称为债权的留置权。2．以瑞士民法、日本民法为代表，认为留置权有物权的效力，是独立的一种担保物权。三、英美法系留置权的立法例

1．普通法上的留置权与大陆法上的留置权极为相似。2．衡平法上的留置权它与占有留置权不同，不须经对留置财产的实际占有就可产生，其标的物通常为不动产。3．海事留置权

海事留置权是指留置权人为担保海商法上的请求权得到偿付而仅对船舶、船上装备、船上用具和船上货物享有的扣押请求权。四、中国法上的留置权

1、旧中国民法关于留置权的立法基本采用瑞士及日本等国的立法体例，承认留置权为一种担保物权，并于物权编中设有专章。2、1982年的《经济合同法》在关于承揽合同的条文中规定有留置，但未明确为留置权。在《民法通则》中，明确规定了留置权，确认其为债权的一种物权担保方式。3、《担保法》中设专章，进一步详细地规定了留置权，并明确规定留置权为一种物的担保。4、在我国《海商法》中也规定了船舶留置权。第二节留置权的性质及与相似权利的区别一、留置权的性质

二、留置权与质权的区别三、留置权与同时履行抗辩权的区别

一、留置权的性质1、留置权具有物权性。他物权；担保物权。2、留置权具有法定性。3、留置权具有变价受偿性。4、留置权具有从属性：第一，留置权的成立以主债权的成立为前提。第二、留置权随主债权的消灭而消灭。第三，留置权优先受偿的范围决定于债权的范围。5、留置权具有不可分性二、留置权与质权的区别

1、设立方式不同。法定还是意定。2、占有标的物的原因不同。3、行使条件不同。留置权的行使须受催告期的限制，而质权的行使则不存在这一限制。4、消灭原因不同。留置权的成立和存续以留置权人占有留置物为条件，一旦留置权人丧失对留置物的占有，不论何种原因，留置权均归于消灭。5、作用不同。质权除具有确保债权清偿功能外，还有媒介融资的功能；而留置权则不具有媒介融资的功能。三、与同时履行抗辩权的区别

1．留置权以确保一个债权的履行为目的；同时履行抗辩权则以确保两个债权的履行为目的。2．留置权为物权，对债务人以外的第三人也可以主张权利；同时履行抗辩权只能对债务契约的相对人主张权利。3．留置权在债务人经催告而不为给付时，即可依法定程序蒋留置物变价并从所得价款中优先受偿。而同时履行抗辩权则只能消极阻止对方的请求，并无积极实现自己债权的手段。4．留置权所担保的债权，仅以该债权与留置权人所占有的标的之间具有牵连关系即可，其债权发生原因如何，在所不问；甲同时履行抗辩权所保护的债权，原则上以同一双务契约所生者中限，且相互之间有对价关系存在。三、与同时履行抗辩权的区别

5．留置权因债务人或第三人提供相当的担保而消灭；相对人虽另行提供担保，同时履行抗辩权也不消灭。6．留置权是在他人之物上设立的，他人基于对物的占有权以外的物权，尤其是所有权，或者基于以留置物为给付标的的债权，请求物的返还时，留置权人可依留置权相对抗；同时履行抗辩权只能对相对人的债权请求权而行使，对于物权的请求权，原则上不得行使。通常情况下，标的物的物权属于行使同时履行抗辩权的人。7．留置权可以留置的标的，仅以物为限，而不能是其他标的；同时履行抗辩权，其拒绝给付的标的，并不以物为限，也可以是行为。8．留置权人在相对人破产时享有别除权；而对同时履行抗辩权来说，因相对人破产而使产生同时履行抗辩权基础的双务契约得以解除，然而同时履行抗辩权在破产前后，保持同样的效力，不发生效力的增减。第三节留置权的成立条件

一、债权人须合法占有债务人的动产二、留置物应为债务人的动产三、债权的发生须与留置物有牵连关系

四、须债权已届清偿期五、留置权行使的限制五、留置权行使的限制

1、财产的留置须不违背公共秩序或善良风俗。例如身份证、工作证、军人手册、毕业证书等，不得对其实行留置。”2、财产的留置不得与债权人所承担的义务相抵触。如代理人或经纪人就受委托出卖的物品，虽可以取得留置权，但是不可以不履行其出卖的义务，否则要承担债务不履行的责任。3、财产的留置不得与债务人交付财产前或交付财产时所为的指示相抵触。。4、须当事人事先无不得留置的约定第四节留置权的效力

一、留置权对留置权人的效力二、留置权对留置物所有人的效力

三、留置权所担保的债权范围四、留置权标的物的范围五、留置权的实现六、留置权的消灭

一、留置权对留置权人的效力

(一)留置权人的权利1．对留置财产的占有权2．留置物孳息的收取权3．留置物保管上的必要使用权留置权人使用留置物，有时可能获得利益。该利益应按孳息处理。

4．必要费用的偿还请求权5．留置物变价的优先受偿权(二)留置权人的义务1．保管留置物的义务留置权人在保管留置物期间，如果因为怠于为必要的注意而造成留置物的损害时，应向债务人负赔偿责任。

2．未经所有人同意，不得擅自使用、出租或将留置物供作其他债权的担保。

3、返还留置物的义务（擅自处分的效力？）擅自处分的效力？(1)未经所有人同意而出租时，因为标的物不必为出租人的所有物，所以该租赁契约有效。但是，留置权人虽作为对租赁契约的履行，而将留置物交付给承租人并允许其对留置物为使用收益，承租人也不能取得使用收益权。但是，如果承租人为善意占有人，则可以取得留置物所生孳息。(2)未经所有人同意而设定担保，例如设定质权，其设定不发生法律效力，因为留置权人对留置物没有处分权。但是接受动产质权设定的人，若为善意，则可依有关法律规定，善意取得质权。对由此给留置物所有人造成的损失，应由留置权人负责赔偿。二、对留置物所有人的效力

权利：

1、对留置物为法律上处分的权利。（讨论：买卖或租赁合同是否有效？）2，留置物的损害赔偿请求权与返还请求权。3．有提供相应担保而使留置权归于消灭的权利。义务：

1．向留置权人支付因保管留置物所支付的必要费用。2．因留置物的隐蔽瑕疵致留置权人以人身或财产损害时，留置物所有人应承担赔偿责任。三、留置权所担保的债权范围

通说认为，留置权所担保的债权范围，与质权相似，不仅包括原债权，而且利息、迟延履行金、实现留置权的费用以及因留置物隐有瑕疵而产生的损害赔偿等，也应均包括在内。我国《担保法》第83条规定：“留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金，留置物保管费用和实现留置权的费用。”四、留置权标的物的范围

留置权标的物的范围，我国立法未作明确规定，但解释上除留置动产本身当然为标的物的范围外，还应包括：1．从物。从物须已被债权人占有为限；2．孳息。债权人有收取留置物所生孳息的权利；3．代位物。五、留置权的实现

1、债权人留置财产后应当经过合理期限才可实现其留置权。（2个月以上）。2、通知债务人在宽限期内履行其义务。不经催告不得变卖留置物。无法通知时，则应由法律规定一个较长宽限期(如两年)，期满后方可变价留置物。3、债务人在宽限期内仍不为清偿，亦未提供相当担保六、留置权的消灭

我国《担保法》第88条规定：“留置权因下列原因消灭：(一)债权消灭的；(二)债务人另行提供担保并被债权人接受的。”

第五节特别留置权

特别留置权，亦有称法定留置权，一般散见于民法及土地法、海商法等民事特别法中。常见的特别留置权有以下几种：1、不动产出租人的留置权2、业主留置权3、承运人的留置权4、船舶留置权第十章非典型担保

第一节非典型担保概述

第二节让与担保

第三节所有权保留第一节非典型担保概述

非典型担保，是相对于典型担保而言的。它是指担保人将担保物的整体权利(特别是所有权)移转给担保权人，以保障主债权实现的一项法律制度。非典型担保与典型担保的区别：与典型担保的区别

一、典型担保为换价权，当债务人届期不履行债务时，只能将担保标的拍卖，从拍卖的价款中优先受偿，因此典型担保合同中不得设有流质条款；而非典型担保则不受此限制，在债务人不履行到期债务时，债权人既可以采取变价的方式，从变价的价款中优先受偿，也可以采取流质的方式，直接将担保标的物用以充抵主债权。与典型担保的区别

二、典型担保为物权，而非典型担保性质上介于物权和债权之间，担保设定人对标的物是否具有追及权，取决于该担保的设定是否进行了登记。与典型担保的区别

三、典型担保具有排他效力，在对外关系上得对抗第三人，而非典型担保原则上并无排他效力，在对与之为有效法律行为的第三人关系上，则依实际对抗要件如何来决定之。与典型担保的区别四、典型担保性质上属定限物权，因而其设定不以转移担保物的整体权利(特别是所有权)为必要。正是在这个意义上，典型担保被称为“非权利转移型担保”。而非典型担保则是将标的物所有权或其他权利之整体移转于担保权人，作为债的担保，因此，担保权人所支配者为标的物之“全”权利。正是在这个意义上，非典型担保被称为“权利转移型担保”。第二节让与担保

一、让与担保的概念和特征二、让与担保的效力三、让与担保的实现一、让与担保的概念和特点

1、概念。让与担保，是指债务人或第三人为担保主债务，将担保标的物的权利(如所有权)移转给担保权人，在债务得到清偿后，标的物的权利返还给担保设定人(即债务人或第三人)，债务不履行时，担保权人得就该担保标的物受偿的一种担保方式。这种担保方式在大陆法系各国的民法典中虽…未明确规定，但德国和日本的判例学说均予承认。2、让与担保的特点(1)为了充分发挥动产担保物的使用效益。让与担保一般只转移担保物的权利于担保权人，不转移担保物的实际占有，这就弥补了动产质权制度的弊端。(2)让与担保标的物的范围十分广泛。(3)让与担保的实现方法非常灵括，既可采取变价受偿的方式，也可采取估价受偿方式，完全取决于当事人的自由约定，这就克服了典型担保实现方式的呆板。二、让与担保的效力

1、对担保权人的效力担保设定后，他仅取得担保物的权利，但该权利在债务履行期限届满前不得加以处分，否则，应向担保设定人负债务不履行的责任；同时，在担保期间，若担保物发生毁损灭失，而担保设定人尚有其他财产可替代者，则担保权人享有请求物权代位的权利。此外，让与担保既属物上担保，担保权人对设定担保的标的物，在债务期限届满时享有优先受偿权。效力问题2、对担保设定人的效力担保设定后，由于不移转标的物的占有，因此，他对担保标的物享有使用收益权，同时承担妥善保管担保物的义务，若因设定人的过失致担保物毁损灭失或由于怠于管理致担保物价值减少时，设定人应负损害赔偿责任。效力问题3、对第三人的效力让与担保设定后，因担保权人在法律上系标的物的所有人，因此，当担保权人在担保期间处分标的物时，受让担保物的第三人无论是善意还是恶意，均可取得对该标的物的所有权。若处分标的物的是担保设定人，则对受让的第三人的效力因担保物是动产抑或为不动产而有所不同三、让与担保的实现1、变价受偿方式即担保权人将担保物予以变卖，从变卖价金中优先受偿，并将受偿完毕后的余额返还给担保设定人；2、估价受偿方式即担保权人将担保物公正估价，估价后的标的物直接归属于担保权人，除构成暴利行为者外，无论担保物的价值是大于或小于主债权，担保权人均不得再向担保设定人主张权利，对超出余额也不负返还义务，这称为流质的让与担保。第三节所有权保留

一、所有权保留的概念、特征

二、所有权保留的设定

三、所有权保留的效力

四、所有权保留的消灭一、所有权保留的概念、特征

1、概念所有权保留，又称“保留所有权买卖”，是指在买卖合同中，买受人先占有、使用标的物，但在双方当事人约定的特定条件(通常是价金的一部或全部清偿)成就前，出卖人仍保留标的物的所有权，待条件成就后，再将所有权移转给买受人的制度。1900年《德国民法典》第455条确认。它是伴随着现代分期付款的交易方式的盛行而为各国立法所普遍采用的一种非典型的担保制度。2、所有权保留制度具有如下几个特征：(1)所有权保留制度担保的主债权仅限于金钱之债，且主债的数额在担保设定时须特定化。(2)所有权保留制度既适用于动产交易，也适用于不动产交易。(3)所有权保留约款设定后，买受人仅取得对标的物的占有、使用和收益权，标的物的所有权仍归属于出卖人。标的物的所有权是否发生转移，则取决于双方约定的条件是否成就。二、所有权保留的设定

1、所有权保留系分期付款买卖合同中的约款，因此，其设定条件首先以买卖合同的有效存在为前提。2、所有权保留的约款应采取书面形式，一般系在买卖合同中增设一个所有权保留条款即可。3、登记对抗主义，是指所有权保留买卖只要采用书面形式即可成立，但非经登记，不得对抗善意第三人。三、所有权保留的效力

1、买受人的权利和义务(1)对标的物的占有权(2)对标的物享有使用权。(3)对标的物所有权的期待权。(4)对标的物损害的赔偿请求权。(5)迟延履行后一定期限内对标的物享有回赎权。（6）对占有的标的物尽善良管理人的义务。（7）按照约定，分期支付价金的义务。2、出卖人的权利义务

(1)对标的物享有法律上的所有权(2)价金支付请求权(3)对标的物的取回权(4)对取回标的物的再卖权（5）在买卖契约签订后，将标的物交由买受人实际占有，除非当事人双方另有约定（6）对标的物权利瑕疵负担保义务3、对第三人的效力问题（1）保留所有权买卖一经登记，就具有对抗第三人的效力(2)保留所有权买卖未经登记，出卖人在条件成就前将标的物的所有权再让与第三人，其再让与行为是否有效?（讨论）（3）在条件成就前，买受人未经出卖人同意，擅自以出售、互易等方式处分标的物时，其出卖行为的效力如何?（讨论）四、所有权保留的消灭

1、附条件买卖契约的消灭

2、出卖人所保留所有权的消灭(1)买受人完成契约所约定的条件；(2)第三人善意取得；(3)出卖人抛弃保留所有权。(4)添附。

3、买受人期待权的消灭第十一章担保方式的竞合

第一节优先权与其他担保物权的竞合

第二节抵押权与其他担保物权的竞合

第三节质权与其他担保物权的竞合第四节非典型担保与担保物权的竞合

第一节优先权与其他担保物权的竞合

一、优先权之间竞合的效力

二、优先权与抵押权竞合的效力

三、优先权与质权竞合的效力四、优先权与留置权竞合的效力

一、优先权之间竞合的效力

1、一般优先权的顺序：共益费用居第一顺位；工资薪金居第二顺位；殡葬费用居第三顺位；生活扶养费用居第四顺位。2、特别优先权的顺序：（1）动产特别优先权的顺序：依照日本民法第330条的规定，不动产租赁、旅客宿泊和旅客或货物的运送费用优先权居于第一顺位；动产保存费用优先权居于第二顺位；动产买卖、种苗肥料的供给费用和农工业劳动报酬的优先权居于第三顺位。（2）不动产特别优先权的顺序：日本民法第331条规定，不动产保存费用优先权居于第一顺位；不动产加工费用优先权居于第二顺位；不动产买卖费用优先权居于第三顺位。二、优先权与抵押权竞合的效力

1、《法民》第2095条，在优先权与抵押权发生竞合时，优先权的效力先于抵押权，可谓为法定抵押权。2、《日民》则主张，以是否登记确定其顺位效力。

在一般优先权与抵押权发生竞合时：(1)一般优先权与抵押权均登记的，依登记的时间先后来定位次；(2)一般优先权已登记，而抵押权未登记的，一般优先权优先于抵押权；(3)一般优先权未登记，而抵押权已登记的，抵押权优先于一般优先权；(4)一般优先权与抵押权均未登记的，一般优先权优先于抵押权。三、优先权与质权竞合的效力

(一)优先权与动产质权竞合的效力1．一般优先权与动产质权竞合的效力在日本法上，动产质权与一般优先权相竞合时，原则上，动产质权应优先于一般优先权。例外的是，共益费用优先权应优先于动产质权。2．特别优先权与动产质权竞合的效力日本民法第334条规定：“优先权与动产质权竞合时，动产质权人与第330条所载第一顺位的优先权人有同一权利。”动产质权与第二、第三顺位的特别优先权竞合时，动产质权应优先于第二、第三顺位的特别优先权。

(二)优先权与权利质权竞合的效力’

在权利质权与一般优先权发生竞合时，究竟谁为先?日本民法没有明文规定。我们认为，在权利质权与一般优先权发生竞合，而法无明文规定时，应依权利发生之先后来确定其受偿次序的先后较为妥当。

四、优先权与留置权竞合的效力

1、在普通留置权与一般优先权相竞合时，普通留置权应优先于一般优先权。这一点从我国民事诉讼法关于企业法人破产还债程序的规定中就可以得到印证。依照《民事诉讼法》第203条之规定，有留置权的财产不列入破产财产，留置权人享有就留置物优先受偿的权利，只有在留置物变价的价款超过所担保的债务数额的，超出部分才属于破产财产。2、在普通留置权与特别优先权发生竞合时，我国立法未作规定，我们认为，普通留置权应优先于特别优先权。第二节抵押权与其他担保物权竞合

一、抵押权相互间竞合的效力

二、抵押权与质权竞合的效力

三、抵押权与留置权竞合的效力一、抵押权相互间竞合的效力

1、抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。2、抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第(一)项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。”二、抵押权与质权竞合的效力

在同一动产上发生抵押权与质权相竞合的情形主要包括：(1)先设定抵押权并登记，然后就其剩余价值再设定质权，并将质物交付质权人占有；(2)先设定动产抵押权但未登记，然后再设定质权，并将质物交质权人占有；(3)先设质权，后再设定抵押权并完成登记。这三种情况有不同的效力：1、对于第(1)种情形，应按物权效力的一般原则，先设定的登记抵押权优先于后设定的动产质权。2、对于第(2)种情形，由于先设定的抵押权未办理登记公示手续，依照我国(担保法)第43条第2款的规定，当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。因此，质权的位序应优先于动产抵押权。3、对于第(3)种情形是否会发生?有人提出疑问。先设定的质权应当优先于后设定的登记抵押权。三、抵押权与留置权竞合的效力

1、“先抵后留”情形（1）动产抵押权登记的，抵押权应优先。（2）动产抵押权未登记的，留置权应优先。2、“先留后抵”的情形（1）留置物的所有人在其财产被留置后，又以该留置物为标的向他人设定抵押权，此时，因留置权成立在先，在此情况下，无论抵押权是否登记，留置权均优先于抵押权。（2）留置权人以留置物为标的设定抵押权。若留置物所有人同意留置权人在留置物上设定抵押的，则抵押有效，此时发生抵押权与留置权的竞合。在此场合，抵押权应优先于留置权。3、海商法上的特别规定

依我国(海商法)第25条第1款的特别规定，船舶抵押权无论先于或后于船舶留置权设立，也无论是否登记，均后于船舶留置权受偿。

第三节质权与其他担保物权竞合

一、质权间相互竞合的效力

一项动产上只能设定一个质权，不发生动产质权相互竞合的问题。若以依法可转让的股份、股票或商标、专利权、著作权中的财产权以及普通债权出质的，由于法律不要求出质人交付权利证书，只要求办理出质登记，因此，上述权利上可以先后设定数个权利质权。在同一项权利上存在数个质权的情况下，由于均为登记质权，其受偿顺序应依登记的先后时间顺序来定，即先登记的权利质权优先于后登记的权利质权。二、质权与留置权竞合的效力

1、质权人基于留置权成立的法定事由对质物加以留置，此时，质权人与留置权人同为一人。此时留置权对质权不发生影响，而质权对留置权得影响其效力。质物上有留置权的，其留置物的占有被侵夺时，质权人得基于质权请求回复；留置权虽可因债务人另行提供担保而消灭，但质权