4模块四 劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作第三版

劳动法与劳动关系管理1主编：符成成目录模块一劳动法与劳动关系管理概述模块二劳动合同基本法律制度模块三劳动关系的建立与员工入职管理的实务操作模块四劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作模块五劳动合同的解除、终止与员工离职管理的实务操作模块六劳动法律责任与劳资利益平衡模块七劳动标准实施管理模块八集体合同管理模块九劳务派遣、非全日制用工管理和用工模式的选择模块十劳动规章制度额管理模块十一劳动争议处理模块四劳动关系的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作知识要点1.劳动合同履行的原则和主要内容;2.劳动合同变更的原因、情形和内容;3.单方调岗的情形、条件和程序要求；4.劳动合同中止的含义、情形、期限和后果;能力目标1.具有诚实守信、全面、亲自履行劳动合同的意识。2.具备变更劳动合同的基本技能,会进行协商劳动合同和调岗调薪的操作,会起草变更劳动合同的相关法律文书。会针对不同对象适用不同的变更合同形式。3.具备中止劳动合同的基本技能,会进行协商中止和单方中止劳动合同的操作,会起草中止劳动合同相关法律文书。会会针对不同对象适用不同的中止合同形式。素养目标1.强化大学生履行合同的诚信意识，严格按照劳动合同的约定来履行自己的义务，帮助学生找准在劳动关系中的定位，养成良好的职业道德。2.帮助大学生树立情势变更的法律观念，增强大学生尊法、守法以及运用法律武器保护自己合法权益的意识。知识脉络模块四劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作

知识篇技能篇知识篇知识单元一

劳动合同履行的基础理论知识单元二劳动合同变更的基础理论知识单元三劳动合同中止的基础理论引例4.1劳动者遇到经营主体更换要及时主张权益【案情】2015年4月,小郭在大连一家木器加工厂(以下简称甲工厂)做木工,约定月工资为6500元,并依法参加了社保。2022年1月,甲工厂因经营困难,将厂房出租给当地另一家木器加工厂(以下简称乙工厂),按月收取租金。乙工厂不但接手了厂房和设备,还留用了甲工厂的所有工人。甲工厂将小郭的社保关系转移到乙工厂的社保账户上,原有的工资待遇不变。2024年4月,乙工厂因经营亏损,停止为小郭缴纳社保,还拖欠其工资21219元。小郭多次催促,乙工厂却以小郭不是其员工为由,让小郭找甲工厂主张赔偿。小郭找到甲工厂,得到的回复却是:双方已经不存在劳动关系了,而且小郭在甲工厂工作时,并不存在拖欠社保和工资的情况。无奈之下,小郭将两家单位同时起诉到金州区人民法院,要求解除劳动关系,并给付解除劳动关系经济补偿金和拖欠的工资共计5万余元。资料来源:劳动者遇到经营主体更换要及时主张权益.工人日报,20250103(6).一、劳动合同履行的含义劳动合同的履行,形式上表现对劳动合同中约定内容的执行,其实质是劳动合同约定内容在现实中的实现。只有当事人双方按照劳动合同的约定或者法律的规定,全面、正确地完成各自承担的义务,才能使订立劳动合同的目的得以实现。知识单元一

劳动合同履行的基础理论（一）全面履行原则（二）亲自旅行原则（三）协作履行原则二、劳动合同履行的原则三、劳动合同履行的内容(一)用人单位应当依法履行自己的义务1.用人单位应当按照国家规定和劳动合同约定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。2.用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。3.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同。劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控告。4.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。5.用人单位发生合并或者分立等,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。(二)劳动者应当依法履行自身的义务1.劳动者应当履行法定的和劳动合同中约定的义务。2.劳动者应当履行基于诚信原则自然衍生出来的劳动合同附随义务,如对工作过程中遇有可能损害用人单位利益的情况立即汇报等义务3.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同知识单元一

劳动合同履行的基础理论【引例4.1分析】劳动合同一经依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。乙工厂在2022年接手甲工厂时,不但接手了厂房和设备,还留用了甲工厂的所有工人。乙工厂承继了加工厂在劳动合同中的权利和义务,应当继续履行合同。解除工人的劳动合同时,应当依法支付经济补偿金。知识篇知识单元一

劳动合同履行的基础理论知识单元二劳动合同变更的基础理论知识单元三劳动合同中止的基础理论引例4.2工作地点产生变更,用人单位是否能够单方行使管理权而无须与劳动者协商一致【案情】吴某入职搏峰公司从事生产工作。双方签订的劳动合同期限至2019年9月,工作地点在将军大道159号,涉及劳动者切身利益的条款内容或重大事项变更时,应协商一致。2017年5月,搏峰公司召开职工代表大会,审议修订员工手册。其中规定,连续旷工3个工作日,或连续12个月内累计旷工5个工作日,给予解除合同处分。吴某签收了员工手册。2019年3月,搏峰公司因经营需要决定由原办公地点将军大道159号整体搬迁至529号(全程骑行约20分钟,均在地铁线沿线,有公交可乘,给予每人500元搬迁奖励,交通补贴在每月100元基础上增加50元)。包括吴某在内的员工得知后,以距离太远为由拒绝到新厂址上班。2019年3月11日,搏峰公司发布《关于厂区搬迁的通知》。员工仍拒绝返岗。2019年3月15日,搏峰公司向吴某发出《督促回岗通知》,告知吴某其行为已严重违反规章制度,扰乱、破坏生产秩序,要求吴某到生产主管处报到,逾期未报到将解除劳动合同。吴某未按要求报到。18日,搏峰公司在通知工会后,以严重违反规章制度为由决定与吴某解除劳动合同。资料来源:2020年第9期(总第287期)《最高人民法院公报》发布的吴某诉搏峰电动工具有限公司劳动合同纠纷案合法订立的劳动合同对双方当事人具有法律效力。但这并不意味着劳动合同的内容永恒不变。事实上合同订立时,不可能做到面面俱到;合同订立后,在履行劳动合同的过程中,由于社会生活和市场条件的不断变化,使得劳动合同难于履行或者无法履行,这就需要用人单位和劳动者双方对劳动合同的部分内容进行适当的调整或变更。劳动关系的变更是指劳动合同依法订立后,在合同尚未履行或者尚未履行完毕之前,经用人单位和劳动者双方当事人协商同意或者法定情形下凭单方意思,对劳动合同内容作部分修改、补充或者删减的法律行为。劳动关系的变更,是双方已存在的劳动权利义务关系的内容发生改变。劳动合同的变更管理,也是劳动关系管理的重要内容.一、劳动合同变更的原因知识单元二

劳动合同变更的基础理论

1.用人单位方面的原因：企业迁移、转产、企业调整生产任务及生产项目；

2.劳动者方面的原因：劳动者提出加薪晋升、改善工作环境、工作条件的要求，劳动者身体、技能，发生变化、因故部分丧失劳动能力3.客观环境的原因：劳动合同中的条款与国家新颁布的法律、法规相冲突的；自然灾害、不可抗力、国家经济政策的调整等情况二、劳动合同变更的情形（一）协商一致变更合同1.《劳动合同法》第35条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式，变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”。2.客观情况发生重大变化，协商一致解除劳动合同《劳动合同法》第40条第3款规定：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化时，致使劳动合同无法履行，用人单位与劳动者可以就变更劳动合同内容进行协商，未能就写上达成一致的，用人单位可以解除劳动合同。”《劳动部办公厅印发<关于”劳动法”若干条文的说明>的通知》（劳办发(1994)289号）第26条的规定，“客观情况”指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，并且排除本法第二十七条（经济性裁员）所列的客观情况。根据上述规定，发生不可抗力、企业迁移、企业被兼并、企业资产转移等情况的，用人单位可与劳动者协商变更劳动合同，协商不成的，用人单位可以根据《劳动合同法》第四十条第（三）项解除劳动合同。二、劳动合同变更的情形（二）用人单位单方变更劳动合同下列特定情况下用人单位单方变更劳动合同的权利，以切实实现自身对劳动过程的组织管理自主权1.劳动者不胜任工作时，用人单位的单方调岗权2.劳动者患病或非因工负伤，用人单位的单方调岗权3.集体合同或条款的内容变化,用人单位可以单方变更劳动合同。4.用人单位因为生产经营需要，在保障劳动者合法权益的前提下，可以行使用工自主权单方调整劳动者工作岗位或工作地点二、劳动合同变更的情形（二）用人单位单方变更劳动合同用人单位基于生产经营需要单方调岗《劳动合同法》并未赋予用人单位基于生产经营需要单方调岗的权利。《中华人民共和国就业促进法》第八条规定：“用人单位依法享有自主用人的权利。”用人单位作为市场主体，根据自身生产经营需要而对劳动者的工作岗位、工作地点进行适当调整，是行使用工自主权的重要内容，对其正常生产经营不可或缺。在市场经济条件下，用人单位因生产经营需要而调整变化属正常现象。允许用人单位根据自身生产经营需要，合理调整劳动者的工作岗位及工作地点，不仅有利于维护用人单位发展,也有利于劳动关系稳定。近年来，司法实践中关于企业因生产经营问题调岗的纠纷愈发频繁，各地的司法裁判机构逐渐形成了相对统一的处理意见，有条件支持企业因生产经营需要调岗或工作地点的地区逐渐增多，北京、上海、天津、广州等地，纷纷出台了相关的内部指导意见，如《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》、《上海市高级人民法院民一庭<关于审理劳动争议案件苦干问题的解答>》、《天津法院劳动争议案件审理指南》、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会<关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要>》等。虽然在较高位阶的“法律”层面并未明确规定用人单位可以基于生产经营需要对劳动者进行调岗，但纵观各地司法实践，大多认可企业符合一定条件的单方调岗行为。知识单元二

劳动合同变更的基础理论综合法律法规、地方性规章等资料和司法审判的案例来看，用人单位的生产经营或管理调整时，首先应与劳动者充分协商，尽量通过变更或补充签订劳动合同方式完成调整；若未能协商一致，用人单位可以行使用工自主权单方调整劳动者工作岗位或地点。用人单位行使用工自主权单方调整劳动者工作岗位时，必须在相关法律和政策的框架内，符合一定条件和范围，并对岗位或工作地点的调整作出合理说明，充分保障劳动者的合法权益。知识单元二

劳动合同变更的基础理论三、劳动合同变更的内容劳动合同变更就是对原订劳动合同的部分条款进行修改、补充或废止。其涉及的内容是很广,可以是工作内容的变更,工作地点的变更,也可以是合同期限的变更、劳动报酬的变更等。当事人既可以对一个条款变更,也可以同时对几个条款变更知识单元一

劳动合同履行的基础理论【法律咨询】员工岗位发生变更时,调岗可否同时调薪?【解答】如果劳动合同或规章制度中明确了“薪随岗变”的原则,且企业具有相应的岗位体系和薪酬对应标准,则企业可以根据新岗位所对应的薪酬标准确定员工的薪资待遇;但是,如果企业的规章制度和劳动合同中均无上述规定,则调岗后的薪酬标准就应当与员工协商确定,而不能由企业单方决定。【引例4.2分析】本案中,搏峰公司将厂区整体迁移,是基于生产运作情况作出的经营决策,不改变劳动者的岗位和待遇,并非滥用用工权利刻意为难劳动者的行为。厂区迁移后,确实可能对劳动者产生一定的通勤压力,但搬迁距离并不遥远,也在公共交通、共享单车可达之处,将军大道本身具备较好的通行条件,且公司也承诺增发交通补助,总体而言,迁移对劳动者的影响是有限的,不构成双方继续履行劳动合同的根本障碍。吴某不愿意调整工作地点,可以提出相关诉求,但其自身仍然负有继续遵守规章制度、继续履行劳动合同的义务。在搏峰公司的再三催告下,吴某仍然拒绝返回原岗位工作,已构成旷工,违反基本的劳动纪律,并且达到员工手册中规定的可被解除劳动合同的严重程度,故公司在通知工会后作出解除劳动合同决定,并无违法之处。知识篇知识单元一

劳动合同履行的基础理论知识单元二劳动合同变更的基础理论知识单元三劳动合同中止的基础理论知识单元三

劳动合同中止的基础理论引例4.3是否可以以疫情系不可抗力为由中止劳动合同?【案情】张某为某物流公司员工,双方签订劳动合同,约定张某从事跨省货品的运送工作,物流公司按月支付张某工资。新冠疫情发生后,物流公司按照政府施行的防疫措施,自2020年2月3日起停工。2月底,张某发现公司未支付其工资,便向公司人力资源部门询问,公司答复:“因疫情属于不可抗力,公司与你的劳动合同暂时中止,2月份停工,你无须上班,公司也无支付工资的义务。”张某对此很不认同,于是,向劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁。资料来源:2020年人社部和最高法院联合发布的第一批劳动人事争议典型案例。实践中,由于某种特殊情形,致使出现用人单位与特殊劳动者之间暂时不能互相享受劳动合同约定的各项权利,无法受既定给付义务的约束,又不能或者不愿解除劳动合同,双方的劳动关系处于一种暂停的状态,此时,用人单位与劳动者可以以劳动合同的中止来处理。在劳动用工过程中,何种情况下能适用劳动合同中止?劳动合同中止后的工资如何支付?社会保险、工龄问题以及恢复劳动合同履行问题该如何解决?一、劳动合同中止的含义劳动合同中止,是指劳动合同存续期间,由于某些因素导致劳动关系主体双方主要权利义务在一定时期内暂时停止行使和履行,没有劳动过程,但劳动合同关系却仍然保持的状态。劳动合同中止履行的,劳动合同约定的权利和义务暂停履行(但是法律、法规、规章另有规定的除外),待待到法定或约定的原因消除后,劳动合同仍继续履行。

特点：(一)劳动合同中止发生在劳动合同存续期间。(二)“中止”不是“解除”,也不是“终止”,它意味着一定期限内的权利义务关系的暂停,而不是消灭。中止期满后,当事人之间的权利义务重续。(三)中止期间,劳动合同双方当事人的权利义务关系不同于正常履行期的劳动合同的内容。双方之间法律关系的内容有可能冻结或者显著失衡。(四)中止有一定期限,但期限长短取决于中止原因,多数情况下,劳动合同中止期限有上限,但没有下限知识单元三

劳动合同中止的基础理论二、劳动合同中止的情形（一）协商中止——指双方当事人通过协商的方式中止履行劳动合同的全部或部分内容1.劳动者一方因个人原因主动提出与用人单位协商中止劳动合同。主要事由有:停薪留职、劳动者请事假、劳动者脱产学习等2.用人单位一方因企业主动提出与劳动者协商中止劳动合同。主要事由有:单位出现结构性调整;因资方的原因暂时停工停业;认为员工不适应工作暂时性待岗等（二）单方中止——指当发生劳动合同约定或者法律规定的情形时,用人单位可单方依照法律的规定或者劳动合同的约定中止履行劳动合同。1.劳动者依法服兵役。2.劳动者失踪但是尚未被人民法院宣告失踪、宣告死亡的。3.劳动者被限制人身自由。知识单元三

劳动合同中止的基础理论三、劳动合同中止的期限（一）协商中止合同的期限原则上期限应由双方协商一致确定。特殊情形下：1.用人单位停产、转产、机构调整、联营，可以以上级主管部门或当地政府对该用人单位有关停产、转产、机构调整、联营的期限的规定作为劳动合同中止的期限。

2.内退：自办理内退手续之日起到符合法定退休之日这段时间就是劳动合同中止期限。3.停薪留职：以双方约定的停薪留职时间作为劳动合同中止的时间。

4.借用：以劳动者被其它单位借用的期限作为劳动者与本单位劳动合同中止的期限。5.脱产学习与进修：由单位指派或征得单位同意脱产学习与进修的,一般以学习或进修时间作为合同中止期限知识单元三

劳动合同中止的基础理论三、劳动合同中止的期限（二）用人单位单方中止劳动合同的期限1.劳动者应征入伍或者离职履行国家规定的其他义务的，劳动合同中止的期限就是劳动者服兵役的时间或者履行国家规定的其他义务的时间。2.劳动者因被依法限制人身自由而不能履行劳动合同约定义务的，被强制限制人身自由的期限就是劳动合同中止的期限。3.用人单位与劳动者中的一方因不可抗力不能履行劳动合同的，不可抗力存续的时间就是劳动合同中止的期限知识单元三

劳动合同中止的基础理论四、劳动合同中止的法律后果(一)劳动关系保留,劳动合同暂停履行知识单元三

劳动合同中止的基础理论

中止履行劳动合同期间，用人单位与劳动者的劳动关系仍然保留，但双方暂停履行劳动合同的有关义务。到底是全部暂停还是部分暂停劳动合同的权利义务，要根据劳动者主观过错情况和用人单位的实际情况来决定。中止的理由中止期间当事人的权利义务劳动者自身原因有过错的非因公意外失踪被强制限制人身自由的用人单位可以中止全部义务的履行无过错的担任专职工会主席、副主席和委员的用人单位义务履行的内容仍然不变应征入伍用人单位可以中止全部义务的履行

用人单位的原因依据企业主管部门和当地政府的有关规定执行，亦可依据经职工代表大会或职工大会表决通过的相关决议、办法、规章制度来执行双方协商中止双方协商劳动合同中止期间的权利义务其他原因根据双方的合同和事后约定内容来执行四、劳动合同中止的法律后果中止合同期间不计算工龄，服兵役除外工资支付有约定，从约定无约定，不支付社保、公积金一般：社会保险账户暂停结算（封存）手续特殊：仍以单位名义给其办理各种社会保险手续用人单位和劳动者应缴纳的社会保险费用均由劳动者个人负担用人单位继续为其上工伤和生育保险，其他几项仍以单位的名义办理，但费用由劳动者个人承担（二）工资的支付：见下图（三）社会保险费、公积金的缴纳：见下图（四）工龄计算：见下图【引例4.3分析】本案的争议焦点是物流公司能否以不可抗力为由中止劳动合同并拒绝支付张某工资。新冠疫情是突发公共卫生事件,属于不能预见、不能避免且不能克服的不可抗力。最高人民法院《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见(一)》第2条规定:“人民法院审理涉疫情民事案件,要准确适用不可抗力的具体规定,严格把握适用条件。”人力资源社会保障部、最高人民法院等七部门《关于妥善处置涉疫情劳动关系有关问题的意见》(人社部发〔2020〕17号)进行了明确,其第1条规定:“受疫情影响导致原劳动合同确实无法履行的,不得采取暂时停止履行劳动合同的做法,企业和劳动者协商一致,可依法变更劳动合同。”因此,受疫情影响的民事合同主体在满足一定条件后可依法适用不可抗力条款,但劳动合同主体不能以不可抗力为由中止履行劳动合同。模块四劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作知识篇技能篇技能篇任务二协商变更劳动合同实务操作任务三企业单方调岗实务操作任务四劳动合同中止的文书任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对引例4.4高管依新法循捷径,追索劳动报酬【案情】陈某与某房地产公司于2019年8月12日签订劳动合同,双方约定合约期限为3年,月工资以现金或银行划账形式支付。受市场影响,被申请人多次滞发、拖发、拒发工资,后经双方协商,达成一致离职意见,某房地产公司欠薪191068元。但某房地产公司仅给了陈某5000元商场代金券抵同等薪酬,剩余薪资陈某多次催要未果后,向法院申请支付令。结合陈某提供的劳动合同等证据,法院审查后认为陈某的申请符合民事诉讼法的规定,向某房地产公司发出支付令。资料来源:2023年3月21日天水市秦州区人民法院发布的案例。任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对用人单位拖欠劳动者工资怎么办?按照目前我国的劳动争议处理体制,劳动者有两种维权途径:第一种是可以申请劳动仲裁,对劳动仲裁裁决不服的,可以向人民法院起诉。但这种维权途径却需要耗费很多的时间和精力,劳动者往往没有那么多时间去打官司而不得不放弃自己的权利。第二种就是不必经过法院的审理程序直接申请支付令。《劳动合同法》第30条规定,用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令。任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对一、支付令暨督促程序的主要内容支付令,也即民事诉讼督促程序,是指人民法院根据劳动者的申请,以支付令的方式,催促用人单位在法定期间内向劳动者履行给付金钱和有价证券义务,如果用人单位在法定期间内未履行义务又不提出书面异议,劳动者可以根据支付令向人民法院申请强制执行的程序。根据《劳动合同法》的规定,用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令。(一)支付令异议的含义及效力支付令异议是指用人单位向人民法院申明不服支付令确定的劳动报酬给付义务的法律行为。用人单位在法定期间提出异议,经人民法院审查符合异议条件的,支付令失效。任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对二、用人单位对劳动者申请支付令督促程序的应对操作———支付令异议(二)支付令异议书的制作1.支付令的异议只能由用人单位提出。2.异议必须以书面形式提出。用人单位要向法院提出书面的异议,以便确定异议是否提出,防止滥用权利。3.异议的提出,必须符合法定期间。我国民事诉讼法要求债务人自收到支付令之日起十五日内提出异议。4.异议可以附理由,也可以不附理由,而且无论其异议是否有理由,只要在异议书中作出异议陈述,异议就成立。用人单位只是提出缺乏清偿能力的,不影响支付令的效力。只要用人单位依法提出异议,即表明用人单位与劳动者在劳动报酬的债权债务关系问题上存在着争议。人民法院签发的支付令自行失效,督促程序即告终结。任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对三、用人单位提出支付令异议的注意事项【引例4.4分析】支付令是人民法院根据债权人申请向债务人发出限期支付现金或有价证券的法律文书。用人单位拖欠劳动者报酬的,如果符合法律规定的适用情形,劳动者可以不必经过劳动仲裁和民事诉讼直接向人民法院申请发出支付令,但法院签发的前提应当是对于拖欠工资报酬的事实能够基本认定。本案中,陈某以向法院提交追索劳动报酬支付令申请的方式主张自己享有的权利,这在很大程度上减少了当事人的诉累,避免了劳动争议仲裁、提起诉讼及再申请法院执行的等程序带来的劳动者维权成本过高这个问题,是一种有效的维权渠道。技能篇任务二协商变更劳动合同实务操作任务三企业单方调岗实务操作任务四劳动合同中止的文书任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对任务二用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作引例4.5变更劳动合同未签订书面协议,该如何处理?【案情】2021年10月,于某入职某面业公司从事销售工作,入职初始约定月工资8000元,未签订书面的劳动合同、未缴纳社会保险。2023年1月,某面业公司法定代表人胡某向于某发送的2022年4月至12月工资计算单为按照销售量计算,于某对此未提出异议且接收了相应工资款项,并持续在某面业公司工作至2023年3月。2023年4月,于某向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,劳动人事争议仲裁委员会不予受理。于某诉至法院,请求确认其与某面业公司自2021年10月至2023年3月存在劳动关系;某面业公司支付其拖欠工资、未签订书面劳动合同的双倍工资差额、年休假工资、经济赔偿金共计11.9万余元。资料来源:2024年1月5日日照市五莲县人民法院发布的案例。任务二用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作一、协商变更劳动合同的基本要求(一)必须在劳动合同依法订立之后,在合同没有履行或者尚未履行完毕之前的有效时间内进行。(二)必须要遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则(三)必须合法,不得违反法律、法规的强制性规定。(四)变更结果必须以书面形式来体现。(五)劳动合同的变更要及时进行。任务二用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作二、协商变更劳动合同的程序(一)提出变更劳动合同的要约1.变更劳动合同,需要一方向另外一方提出变更合同的请求。并给对方当事人即受要约人一个答复的期限。2.变更劳动合同要约的形式。法律没有明确规定。建议用人单位以采取书面形式发出,有利于用人单位固定证据。实践中通常是以发放《变更劳动合同意向通知书》的方式,将变更合同的意思送达劳动者。(二)承诺受要约人接到对方的变更请求后,应当及时进行答复,明确告知对方同意或是不同意变更。同意变更的,构成合同法意义上的承诺。承诺生效变更劳动合同的合意达成。(三)订立书面变更协议1.当事人双方平等协商,取得一致意见后,签订书面《变更协议》。2.变更后的劳动合同内容即取代原条款,原条款失去法律效力。但变更劳动合同时未予以变更的原合同条款还仍然有效。案例4-2变更劳动合同意向通知书案例4-3劳动合同变更协议书任务二用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作二、协商变更劳动合同的程序【问题】没有书面形式的劳动合同变更是否具有法律效力?《劳动合同法》对劳动合同的变更做出了“协商一致”和“以书面形式进行”的要求。然而,实践中很可能出现双方达成了变更劳动合同的协议,且以实际履行但却没有进行书面变更的情况。那么此种变更应该如何处理?最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第11条规定:“变更劳动合同未采用书面形式,但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月,且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗,当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的,人民法院不予支持。”由此可见,即使双方“协商一致”变更劳动合同没有采取“书面形式”,但只要“实际履行”变更后的劳动合同超过一个月,且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗,法律对此种形式的变更劳动合同予以认可【引例4.5分析】经法院查明:于某与某面业公司法定代表人胡某2023年1月微信聊天记录显示,胡某某向其发送的2022年4月至12月工资计算单为按照销售量计算,于某对此未提出异议且接收了相应工资款项。故于某最晚于2023年1月已经知道其工资支付方式变更为按照销售量支付,但于某仍持续在某面业公司工作至2023年3月,已实际履行变更后的劳动合同超过一个月,故劳动合同变更有效。技能篇任务二协商变更劳动合同实务操作任务三用人单位单方调岗实务操作任务四劳动合同中止的实务操作任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对任务三用人单位单方调岗实务操作引例4.6用人单位如何行使用工自主权合法调整劳动者的工作岗位【案情】孙某于2018年8月入职某模具公司,双方订立了无固定期限劳动合同,约定孙某的工作地点为某直辖市,岗位为“后勤辅助岗”,具体工作内容为“财务、预算管理和其他行政性工作”。双方还约定:“模具公司可以根据生产经营的需要,对孙某工作岗位、工作内容及工作地点进行调整。”入职后,孙某被安排在模具公司位于某城区的开发中心从事财务、人事等辅助性工作。2019年7月,基于公司生产经营和管理需要,为减轻各中心的工作负担,模具公司将各中心的财务工作统一转回公司总部的财务处统一管理。为此,孙某办理了开发中心全部财务凭证的交接,模具公司与孙某沟通协商,提出安排其到开发中心其他岗位工作,但均被孙某拒绝。后模具公司安排孙某到位于相邻城区的公司总部从事人事相关工作。孙某要求模具公司将其调回原工作地点原岗位工作,双方由此发生争议。资料来源:2020年人社部和最高法院联合发布的《第一批劳动人事争议典型案例》很多用人单位认为，调岗是行使员工管理权的一种表现,属于用人单位用人自主权的范畴，因此可以随时对员工岗位进行调整。而站在劳动者的角度,他们认为调整工作岗位同时又是劳动合同变更的主要情形,应该经双方当事人协商一致,企业无权单方决定。立场和认识的不同导致劳资双方在调岗问题上出现纠纷成为一种必然。那么,用人单位在何种情形下可以单方调整劳动者岗位?如何对调岗进行合规性的操作,以避免因调岗不当产生的法律风险,这对用人单位来说,是一个非常重要也必须要解决的问题任务三用人单位单方调岗实务操作二、用人单位单方调岗的情形（一）法定情形下的单方调岗（二）约定情形下的单方调岗（三）因生产经营需要进行单方调岗任务三用人单位单方调岗实务操作一、用人单位单方调岗的情形52第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的根据以上法条，企业在以下情况下，有单方调岗的权利：——员工不胜任现有岗位的情况下，——员工在患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作（一）法定情形下的单方调岗任务三用人单位单方调岗实务操作一、用人单位单方调岗的情形53（二）约定情形下的单方调岗1.本质上：协商一致调岗的特殊形式。2.把事后协商变成事先协商，事先约定岗位变更的情形。事后出现双方约定的情况，用人单位可以根据合同约定的情况单方调岗。3.双方协商一致即可。（三）用人单位因生产经营需要单方调岗

用人单位基于生产经营需要，在保障劳动者合法权益的前提下，可以行使用工自主权单方调整劳动者工作岗位。用人单位基于生产经营需要，可以在哪些条件下，依照什么样的程序单方调整劳动者的工作岗位，高位阶的“法律、行政法规”层面并没有明确，仅有一些地方性的法规、规章和司法审判的指导性意见中对此做了规定。任务三用人单位单方调岗实务操作二、用人单位单方调岗的条件把握54（一）法定情形下的单方调岗的条件把握1.劳动者不能胜任工作,用人单位行使单方调岗权要件劳动者不胜任工作：（1）劳动者确实不能按照单位的岗位职责要求完成劳动合同约定的工作任务或者同工种岗位人员的工作量。（2）不得故意提高劳动定额标准使劳动者无法完成工作任务。（3）建立合理合法的以业绩为主要考核依据的绩效考核制度，对企业来说非常重要单方调岗行为本身要合理岗位调整必须具有充分的合理性，即调整后的岗位应与调整前的岗位有一定的关联，并与劳动者的劳动能力、专业和技能相适应。案例4-1员工不能胜任工作,企业就能随意调岗吗??案例解析二、用人单位单方调岗的条件把握56任务三用人单位单方调岗实务操作（一）法定情形下的单方调岗的条件把握2.劳动者患病或非因工负伤,医疗期满不能从事原工作时,用人单位用人单位行使单方调岗权的要件（1）劳动者患病或非因工负伤（2）医疗期满（3）不能从事原工作注意：（1）不要故意将医疗期满的劳动者调整到劳动强度或绩效标准更髙的工作岗位上；（2）如果新岗位与原岗位级别和薪酬差别较大时，尽量与员工协商一致，以避免单方调岗无效的法律风险。任务三用人单位单方调岗实务操作二、用人单位单方调岗的条件把握57（二）用人单位因生产经营需要单方调岗的条件把握,广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第22条规定,用人单位调整劳动者工作岗位,同时符合以下情形的,视为用人单位合法行使用工自主权,劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的,不予支持:(一)调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要;(二)调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当;(三)不具有侮辱性和惩罚性;(四)无其他违反法律法规的情形。任务三用人单位单方调岗实务操作二、用人单位单方调岗的条件把握58（二）用人单位因生产经营需要单方调岗的条件把握《天津法院劳动争议案件审理指南》（津高法【2017】246号）第19条规定了用人单位单方调整工作岗位的合法性审查的内容，即用人单位对劳动者的工作岗位进行调整，应当同时具备以下条件：（1）符合劳动合同的约定或者用人单位规章制度的规定；（2）符合用人单位生产经营的客观需要；（3）调整后的工作岗位的劳动待遇水平与原岗位基本相当，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项，第二项，因劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作而被调整岗位，或者因劳动者不能胜任工作而调整岗位的除外；（4）调整工作岗位不具有歧视性、侮辱性；（5）不违反法律法规的规定。用人单位因生产经营状况发生较大变化，经济效益出现下滑等客观情况，对内部经营进行调整，属于用人单位经营自主权的范畴，由此导致劳动者岗位变化、待遇水平降低，劳动者主张用人单位违法调整工作岗位、降低待遇水平的，不予支持。任务三用人单位单方调岗实务操作二、用人单位单方调岗的条件把握59（二）用人单位因生产经营需要单方调岗的条件把握《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南（2010年）》规定：虽然《劳动合同法》第35条规定用人单位和劳动者协商一致方能变更劳动合同的约定，但不能因此完全否定企业的用工自主权。在实务中要注意把握企业的用工自主权与劳动者生存权保护之间的动态平衡，企业有权根据自身生产经营需要调整员工的工作岗位和薪酬标准，但其不得滥用权利损害劳动者利益。具体来说，企业实施合法的调岗、调薪应当满足以下两方面要求：第一，在劳动合同或规章制度有关于调整工作岗位和工资报酬的约定或规定；第二，岗位调整应当具有合理性。如果双方为此发生争议，用人单位应当对调整劳动者工作内容和工资报酬的合法性和合理性承担举证责任。任务三用人单位单方调岗实务操作二、用人单位单方调岗的条件把握60（二）用人单位因生产经营需要单方调岗的条件把握用人单位因生产经营需要,对劳动者调岗需要从以下几方面把握好调岗合理性：1.调岗理由要合理、目的要正当（1）需要举证证明调岗的具体背景；（2）调岗目的的正当性。2.调岗行为本身要合理、合法（1）工作岗位的调动不得超出劳动者的能力范围。（2）调整前后薪酬应基本相当。（3）避免惩罚性和侮辱性调岗。不能损害劳动者的物质权利及非物质权利。案例4-2用人单位调岗行为的合法性审查案例解析三、用人单位单方调岗的程序要求62任务三用人单位单方调岗实务操作符合法定的情形或者约定的条件