国开《行政法与行政诉讼法》机考参考资料第1套

第一部分行政法一、行政法导论行政法是调整行政关系以及在此基础上产生的监督行政关系的法律规范和原则的总称。其核心旨在规范行政权力的运行，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护公共利益和社会秩序。行政法的基本原则是行政法的灵魂，贯穿于行政立法、行政执法和行政司法全过程：1.合法行政原则：行政机关的职权必须由法律授予，行政行为必须依据法律、符合法律。这是行政法的首要原则，包括法律优先与法律保留。2.合理行政原则：行政行为不仅要合法，还要客观、适度、合乎理性。要求行政机关行使自由裁量权时应符合立法目的，考虑相关因素，排除不相关因素，所采取的措施和手段应当必要、适当。3.程序正当原则：行政机关作出影响行政相对人权益的行政行为，必须遵循正当法律程序，包括事先告知相对人、向相对人说明行为的根据和理由、听取相对人的陈述和申辩，必要时举行听证。4.高效便民原则：行政机关应提高办事效率，提供优质服务，方便公民、法人和其他组织。5.诚实守信原则：行政机关公布的信息应当全面、准确、真实；非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定。6.权责统一原则：行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段；行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任。二、行政主体行政主体是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。行政主体的类型主要包括：1.行政机关：这是最主要的行政主体，包括中央行政机关和地方各级行政机关。2.法律法规授权的组织：指依据法律、法规的明确授权，行使特定行政职能的非国家机关组织。理解行政主体概念时，需注意其与行政机关、公务员的区别。行政主体强调的是“名、权、责”的统一。公务员并非行政主体，其执行公务的行为后果由其所在的行政机关承担。三、行政行为（一）行政行为概述行政行为是指行政主体行使行政职权，作出的能够产生行政法律效果的行为。其特征包括：从属法律性、裁量性、单方意志性、效力先定性、强制性。行政行为可根据不同标准进行分类，如抽象行政行为与具体行政行为、羁束行政行为与自由裁量行政行为、依职权行政行为与依申请行政行为等。其中，抽象行政行为与具体行政行为的区分尤为重要，这直接关系到行政复议和行政诉讼的受案范围。抽象行政行为是指行政机关针对不特定对象制定和发布普遍性行为规范的行为，如行政法规、规章等；具体行政行为是指行政机关针对特定对象作出的、能够直接影响其权利义务的行为。（二）几种主要的具体行政行为1.行政处罚：指行政机关或其他有权机关依法对违反行政管理秩序的公民、法人或其他组织给予的制裁。常见的处罚种类有警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或吊销许可证执照、行政拘留等。实施行政处罚必须遵循处罚法定、公正公开、过罚相当、处罚与教育相结合等原则，并严格遵守告知、听取陈述申辩、听证等程序。2.行政许可：指行政机关根据公民、法人或其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。其基本原则包括许可法定、公开公平公正、便民高效、信赖保护等。行政许可的设定和实施都有严格的法律限制。3.行政强制：包括行政强制措施和行政强制执行。行政强制措施是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或其他组织的财物实施暂时性控制的行为。行政强制执行是指行政机关或行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或其他组织，依法强制履行义务的行为。4.行政给付：指行政机关在公民年老、疾病或丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下，依照有关法律、法规、规章或政策的规定，赋予其一定物质权益或与物质有关的权益的具体行政行为，如抚恤金、最低生活保障金等。5.行政裁决：指行政机关依照法律授权，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的特定民事纠纷进行审查并作出裁决的行为。（三）行政程序行政程序是指行政行为的实施过程和步骤。正当的行政程序是保障行政相对人权利、防止行政权力滥用的重要手段。主要的行政程序制度包括：告知制度、听证制度、回避制度、说明理由制度、职能分离制度、信息公开制度等。四、行政程序与政府信息公开行政程序的基本制度在保障行政行为公正、合法方面具有重要作用。政府信息公开是程序正当原则的具体体现，公民、法人或其他组织有权依法获取政府信息，行政机关应当及时、准确地公开政府信息，但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外。五、行政复议行政复议是指公民、法人或其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向法定的行政复议机关提出复议申请，行政复议机关依法对该具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的法律制度。行政复议的范围、复议机关的确定、复议程序是学习的重点。行政复议既审查具体行政行为的合法性，也审查其适当性；既可以审查具体行政行为，也可以在特定条件下对部分抽象行政行为（规章以下的规范性文件）进行附带审查。第二部分行政诉讼法一、行政诉讼概述行政诉讼是指公民、法人或其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，依法向人民法院提起诉讼，由人民法院依法进行审理和裁判的活动。其基本原则除了诉讼法的共有原则外，还包括特有原则：如人民法院特定主管原则、对具体行政行为合法性审查原则（行政处罚显失公正的除外）、被告负举证责任原则、行政诉讼期间不停止行政行为执行原则（例外情况除外）、不适用调解原则（行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解）等。二、行政诉讼受案范围人民法院受理公民、法人或其他组织提起的下列诉讼：1.对行政拘留、暂扣或者吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服的；2.对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施和行政强制执行不服的；3.申请行政许可，行政机关拒绝或者在法定期限内不予答复，或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服的；4.对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；5.对征收、征用决定及其补偿决定不服的；6.申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；7.认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、农村土地经营权的；8.认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的；9.认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；10.认为行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的；11.认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的；12.认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的。人民法院不受理公民、法人或其他组织对下列事项提起的诉讼：1.国防、外交等国家行为；2.行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；3.行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；4.法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。三、行政诉讼管辖行政诉讼管辖解决的是不同级别和地域的人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。1.级别管辖：基层人民法院管辖第一审行政案件。中级人民法院管辖下列第一审行政案件：（1）对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件；（2）海关处理的案件；（3）本辖区内重大、复杂的案件；（4）其他法律规定由中级人民法院管辖的案件。高级人民法院和最高人民法院分别管辖本辖区内或全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。2.地域管辖：一般地域管辖实行“原告就被告”原则，即由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。特殊地域管辖包括：（1）对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖；（2）因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。四、行政诉讼参加人行政诉讼参加人包括原告、被告、第三人和诉讼代理人。1.原告：是指认为行政行为侵犯其合法权益，而依法向人民法院提起诉讼的公民、法人或其他组织。2.被告：是指由原告指控其行政行为侵犯原告合法权益，并经人民法院通知应诉的行政机关或法律法规授权的组织。确定被告的规则较为复杂，需结合具体情况判断，如直接起诉的，作出行政行为的行政机关是被告；经复议的案件，复议维持的，原机关和复议机关为共同被告，复议改变的，复议机关为被告等。3.第三人：是指同被诉行政行为有利害关系或者同案件处理结果有利害关系，经申请或由人民法院通知参加诉讼的公民、法人或其他组织。五、行政诉讼证据行政诉讼证据包括书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、当事人的陈述、鉴定意见、勘验笔录、现场笔录。被告负举证责任是行政诉讼证据制度的核心。被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告的举证责任。六、行政诉讼程序（一）起诉与受理起诉应当符合法定条件：原告适格、有明确的被告、有具体的诉讼请求和事实根据、属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。起诉期限是重要的程序性规定，需重点掌握。人民法院在收到起诉状后，应当在法定期限内进行审查，符合起诉条件的，予以受理；不符合的，裁定不予受理。（二）审理程序行政诉讼一审程序包括审理前的准备、开庭审理、合议庭评议和判决等阶段。审理方式以开庭审理为原则。人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。人民法院审理行政案件，参照规章。（三）判决人民法院对行政案件审理后，根据不同情况，可作出以下判决：1.驳回原告诉讼请求判决：适用于行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的情形。2.撤销判决：适用于行政行为主要证据不足、适用法律法规错误、违反法定程序、超越职权、滥用职权等情形。3.履行判决：适用于被告不履行或者拖延履行法定职责的情形。4.变更判决：适用于行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的情形。人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。5.确认违法或无效判决：适用于行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的；行政行为违法，但不具有可撤销内容的；被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形，原告申请确认行政行为无效的，人民法院判决确认无效。此外，还有二审程序和审判监督程序，作为一审程序的延续和纠错机制。七、行政诉讼的执行当事人必须履行人民法院发生法律