教学材料法学概论-第9章

一、知识产权概念及特征知识产权，又称精神产权，是指人们对自己的创造性智力劳动成果所享有的专有权。在我国，法学界长期采用“智力成果权”的称谓，1986年《中华人民共和国民法通则》颁布后，开始正式通行“知识产权”的称谓。知识产权具有如下特征：（一）知识产权的无形知识产权是一种有别于财产所有权的无形财产权。知识产权的客体即知识产品具有非物质性的特征，它可以不占有一定空间，也不能直接用金钱来计算。发明创造、作品、商标等表现形式只是智力成果的物质载体，知识产权保护的目的在于保护智力成果所产生的知识收益。（二）知识产权的专有知识产权是一种专有性的权利，取得知识产权后，权利人依法享有独占使用或专有的权利。这种专有性表现为两个方面：

知识产权为权利人所独占，权利人的垄断专有权受到严格保护；第一节知识产权法概述下一页返回

对同一智力成果，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权存在。（三）知识产权的地域性知识产权的效力只限于授予国境内，只能在授予国境内得到保护，除签订有国际公约或双边互惠协定以外，其他国家没有必须给予法律保护的义务。（四）知识产权的时间性智力成果的使用没有有形损耗，可以永续存在。为了促进科学文化发展，鼓励创新，淘汰落后，法律对智力成果的专有权规定了一定的期限，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，智力成果即成为整个社会的公有财富。第一节知识产权法概述上一页下一页返回二、知识产权法知识产权法是调整公民、法人及其他社会组织在确认、保护和行使创造性智力成果的知识产权过程中产生的社会关系的法律规范的总称。自20世纪80年代以后我国先后颁布《商标法》、《专利法》、《著作权法》和《反不正当竞争法》，并制定了这些法律的细则、条例等配套实施法规。在国际条约方面，我国于1985年参加了《保护工业产权巴黎公约》，1992年参加了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，另外，我国还先后参加了一些保护著作权、著作邻接权、专利、商标等的专门公约。第一节知识产权法概述上一页返回一、著作权概述著作权是作者对作品的权利，即作者及其他著作权人对文学、艺术、科学作品所享有的人身权利和财产权利的总称。广义的著作权还包括邻接权，即作品传播者享有的权利。作者对作品的权利构成了著作权法律关系的核心，它包括三个要素：主体是作者，客体是作品，内容是权利人和其他人之间的权利义务关系。著作权是基于作品的人格权和财产权两位一体的权利，同时也具支配权和绝对权。著作权基于作品的创作完成而自动产生，无须国家行政主管机关进行确认和登记，因此著作权法的规范都是实体性的，没有程序性的规定。我国著作权法的发展经历了二十余年的时间。1986年4月12日，第六届全国人大常委会第四次会议通过的《民法通则》第94条规定：“公民、法人享有著作权（版权），依法有署名、发表、出版、获得报酬等权利。”第二节著作权下一页返回1990年9月7日第七届全国人大常委会第十五次会议通过了《著作权法》，是我国著作权法制建设的里程碑，2001年10月27日第九届全国人大常委会第二十四次会议对该法作了修正。二、著作权的客体———作品（一）作品的概念根据2002年8月2日通过的《著作权法实施条例》第&条的规定，作品是指“文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。”（二）作品的特征作品要成为著作权的客体，一般应具备以下条件：（1）具有独创性，即作品的内容或表现形式由作者独立构思而成，完全或基本与他人已经发表的作品不同。第二节著作权上一页下一页返回（2）具有一定的表现形式并可复制，即作品应当以法律所允许的客观形式表现出来，为人们所感知，并能以特定的形式复制，包括印刷、绘画、录音、录像等。（三）作品的范围《著作权法》列举了9种受保护的作品：文学作品，口述作品，音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品，美术、摄影作品，电影、电视、录像作品，工程设计、产品设计图纸及其说明，地图、示意图等图形作品，计算机软件，民间文学艺术作品。可见我国著作权法的保护对象是十分广泛的。同时，《著作权法》第4、第5条还分别列举了不受法律保护的作品：

违禁作品，即因内容违反宪法和法律、损害公共利益，而被禁止出版、传播的作品；

不宜给予保护的作品，即因不具备独创性或已进入公有领域的作品，具体包括3类：法律、法规、国家机关的决议、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文，时事新闻，历法、通用数表、通用表格和公式。第二节著作权上一页下一页返回三、著作权的主体———作品的所有人著作权的主体即著作权人，是对作品享有著作权的人，包括作者和作者以外的人。根据不同的标准，著作权主体可分为如下几类：（1）原始主体和继受主体，前者是指作品创作完成后直接根据法律或合同约定对作品享有著作权的人，后者是指通过受让、继承、受赠等方式取得著作权的人。（2）完整的著作权主体和部分的著作权主体，这是根据著作权主体所享有的著作权的完整程度不同而划分的。一般情况下，作者都是完整的著作权主体，如果作者将自己享有的著作权财产权的一部分或全部转让给第三人，就出现了部分的著作权主体，作者部分保留著作权的人身权，第三人享有著作权的财产权。第二节著作权上一页下一页返回（3）普通著作权主体和特殊著作权主体，前者指的享有真正著作权的人，后者是指享有某种类似于著作权或者同著作权联系非常密切的权利的人，一般指的是邻接权主体，如表演者、书刊出版者、录音录像制作者、电视台等，他们对自己在传播作品的过程中所付出的创造性劳动享有相应的权利。一般情况下，直接从事创作作品的人可以成为著作权主体，但在商品社会，由于作品的从属关系不同，其他人也可以成为著作权主体。我国《著作权法》第二章对著作权的归属作了明确规定。四、著作权的内容我国《著作权法》第10条规定，著作权包括著作人身权和著作财产权两方面。第二节著作权上一页下一页返回（一）著作人身权著作人身权，又称著作精神权利。指作者对其作品所享有的各种与其人身相联系或者密不可分而又无直接财产内容的权利。它具体包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权等四项权能。（1）发表权。即作者依法决定作品是否公之于众和以何种方式公之于众的权利。发表权是著作权中的首要权利，包括发表作品的权利和不发表作品的权利两方面的内容。作品发表一般有两种形式：

版并发行，使第三人得到作品的复制本；

公开展示和表演。（2）署名权。指作者为表明其作者身份，在作品上注明其姓名或者名称的权利，包括作者在自己的作品上署名和不署名两方面权利。作者可以在其作品上署真名、笔名、艺名、别名、化名或不署名；在作品上署名的可以是公民、法人或非法人单位；独立作品的作者有权独自署名，合作作品的作者有权在作品上共同署名。第二节著作权上一页下一页返回（3）修改权。即作者修改或者授权他人修改作品的权利，包括作者有权自己修改作品和授权他人修改作品。（4）保护作品完整权。指保护作品不受歪曲、篡改的权利，它是修改权的延伸。作者有权保护其作品不被他人丑化；未经作者许可，他人不得擅自删除、变更作品的内容，或者对作品的内容、表现形式和艺术效果进行变动。（二）著作财产权著作财产权，又称著作经济权利，指作者及其传播者通过某种形式使用作品，从而依法获得经济报酬的权利。根据《著作权法》的规定，著作财产权包括使用权和获得报酬权两个方面，具体包括复制权、发行权、展览权、表演权、播放权、制片权、演绎权等七项权能。第二节著作权上一页下一页返回（1）复制权。指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制成一份或多份的权利，它是著作财产权中最基本的权能。复制权是著作权人的专有权利，非经著作权人许可或法律允许，他人不得擅自复制作品，因合理使用而复制他人已发表的作品是法律允许的，但必须严格依法使用，不得超出合理使用的范围。（2）发行权。即向公众提供作品或其复制品的权利。发行与复制共同构成出版行为。发行的对象只能是社会公众，即不特定的多数人，其目的是为了实现一定的经济利益。发行权意味着著作权人有权确定作品发行的方式、范围，有权选择发行者。（3）展览权。指将作品原件或复制件公开陈列的权利。所谓展览，是指公开陈列美术作品、摄影作品以及其他作品的原件或复制件。（4）表演权。指自己或授权他人向不特定的多数人以声音、表情、动作等创造性地公开表现作品的权利。第二节著作权上一页下一页返回（5）播放权。指通过无线电波、有线电视系统传播作品的权利，表现为三种权利：广播权、放映权及信息网络传播权。播放权主要适用于文学作品、戏剧、曲艺作品、音乐作品、电影、电视作品等。（6）制片权，亦称为影视片摄制权。指著作权人享有的将其作品摄制成电影、电视、录像等影视作品的权利。（7）演绎权。指作者或其他著作权人享有的以其作品为蓝本进行再创作的权利，它包括改编权、翻译权、整理权、注释权和编辑权五项权能。五、著作权的限制著作权的限制是平衡著作权与公众利益、保障作品的利用和传播的一项重要制度。当今世界各国的立法，无不对著作权予以一定的限制，并且这种限制主要是针对著作财产权的。第二节著作权上一页下一页返回（一）合理使用合理使用是指在特定条件下，法律允许未经著作权人许可而无偿使用其作品的，但不得侵害著作权人的其他权利。合理使用必须约束在一定的范围内：（1）使用的作品已经发表，未发表的作品不属于合理使用的范围。（2）使用的目的仅限于为个人学习、研究或欣赏，或者为了教学、科学研究、宗教或慈善事业以及公共文化利益的需要。（3）使用他人作品时，不得侵犯著作权人的其他权利，应注明作者的姓名、作品名称，不得影响作品的正常使用。我国《著作权法》第22条列举了12种合理使用的行为。符合合理使用法律要件者，可以不经著作权人许可，直接无偿取得在法律规定的方式和范围内使用作品的权利。第二节著作权上一页下一页返回（二）法定许可使用法定许可使用是指在特定条件下，法律允许他人未经著作权人许可而使用其作品，但应向其支付报酬，并尊重著作权人其他权利的制度。法定许可使用包括以下4种情形：（1）作品在刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的以外，其他报刊可以转载，或作为文摘资料刊登，但应当按规定向著作权人支付报酬。（2）广播电台、电视台使用他人已发表的作品制作广播电视节目，可以不经著作权人许可，但应向其支付报酬。（3）录音制作者使用他人已经发表的作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应向其支付报酬。第二节著作权上一页下一页返回（4）为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用之外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表过的作品片断或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人享有的其他权利。（三）强制许可使用强制许可使用是指在法律规定的条件下，经政府主管部门批准而有偿取得已出版作品的翻译权和出版权的著作财产权限制制度。我国《著作权法》无强制许可制度，但由于我国已加入《尼泊尔公约》和《世界版权公约》，故公约关于强制许可的规定也可以适用。根据上述公约的规定，为发展中国家的教学、学术活动和科学研究方面的便利，缔约国主管部门享有颁发翻译权与复制权的强制许可证的权利。第二节著作权上一页下一页返回六、著作权的期限著作权的期限是指著作权保护的有限期。根据著作权主体和作品性质的不同，其保护期限有所区别：1.著作财产权（1）作品的作者为公民，其著作财产权的保护期为作者有生之年加死亡后50年，即不论作品是否发表，在何时发表，在作者有生之年均享有著作财产权。作者死亡后，其保护期以作者死亡后次年的1月2日开始计算，第50年的12月31日保护期届满。（2）法人、非法人组织的作品，著作权（署名权除外）由法人或非法人单位享有的职务作品，其使用权和获得报酬权的保护期为50年，自作品首次发表时起算，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作后’(年内未发表的，不再受保护。第二节著作权上一页下一页返回（3）电影、电视、录像作品和摄影作品使用权和获得报酬权的保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作后50年内未发表的，不再保护。2.著作人身权署名权、修改权和保护作品完整权永久受到法律保护，但发表权的保护期与著作财产权的保护期限相同。作为作者的公民死亡，法人或非法人单位变更、终止后，其署名权、修改权和保护作品完整权仍受著作权法保护。七、著作权的保护我国《著作权法》规定了侵犯著作权的民事责任、行政责任及刑事责任。第二节著作权上一页下一页返回（一）侵犯著作权的行为方式《著作权法》第46条列举了应承担民事责任的11种侵权行为：（1）未经著作权人许可，发表其作品的；（2）未经合作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；（3）未参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；（4）歪曲、篡改他人作品的；（5）剽窃他人作品的；（6）未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的；（7）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；第二节著作权上一页下一页返回（8）未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的；（9）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；（10）未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演或者录制其表演的；（11）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。（二）侵犯著作权应承担的法律责任（1）侵犯著作权承担民事责任的方式包括：

停止侵害，即责令侵权人立即停止正在实施的侵犯他人著作权的行为，旨在防止侵害的扩大；

消除影响与赔礼道歉，主要适用于侵害著作权人身权的侵权行为；

赔偿损失，即由侵犯行为人以自己的财产补偿因其侵权行为给他人著作权造成的经济损失。以上几种民事责任方式，可以单处或并处。第二节著作权上一页下一页返回（2）侵犯著作权，同时损害公共利益的，要承担相应的行政责任，主要有：责令停止侵权行为、没收违法所得、罚款等。这些方式，可以单处或并处。（3）侵犯著作权，情节严重，构成犯罪的，依法要追究刑事责任。第二节著作权上一页返回一、专利权概述专利是指经国家专利主管机关依照法定程序审查批准，受我国专利法保护的发明创造。所谓专利权，是指专利主管机关依照专利法授予专利的所有人或持有人或者他们的继受人在一定期限内依法享有的对该项专利制造、使用或者销售的专有权利。我国专利法规定了三种专利：发明专利、实用新型专利和外观设计专利。专利权具有不同于著作权、商标权的特征：（1）专利权具有鲜明的独占性。在同一国家或者地区，相同的发明创造只能被授予一项专利权；任何他人的发明创造若与某专利相同，就不允许被再次批准为专利，即使因专利主管机关疏忽而被批准了，也会被撤销或宣告无效。而著作权独占性的局限在于著作权人不能禁止他人就其独立创作的相同作品取得著作权；商标权独占性的局限在于商标权人不能禁止他人在非类似商品或者服务上使用与其注册相同或者近似的商标（驰名商标除外）。第三节专利权法下一页返回（2）专利权具有较短的保护期限。为了促进科技的进步，专利权的时间性较短，著作权的时间性较长，而商标权由于可以续期，实质上是无限期的。（3）专利权必须经过审批。由于专利具有独占性和公开性，因此在专利授予制度上，法律规定，发明创造只有经过国家专利主管机关审批，才能取得专利权。而著作权虽然也是法定的权利，但不必经国家机关审批就能自动取得。二、专利权的客体我国《专利法》第2条明确规定：“本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计”。该法所规定的保护对象与《保护工业产权巴黎公约》要求的保护对象一致。第三节专利权法上一页下一页返回（一）发明发明是专利法的主要保护对象，是指依据自然规律原则，运用自己的资金和智力创造出来的新技术方案。我国《专利法实施细则》第2条第1款规定：“发明是指产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。”我国专利法意义上的发明有两种，即产品发明和方法发明，改进发明本身不是一种独立种类的发明。产品发明是人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质等的技术方案；方法发明是人们为制造产品或者解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。第三节专利权法上一页下一页返回（二）实用新型实用新型，也称“小发明”，其定义因国而异。我国《专利法实施细则》第2条第2款规定：“实用新型是指产品的形状、构造或者其组合所提出的新的技术方案。”实用新型只针对产品而存在，任何方法不管是否新颖实用都不属于实用新型的范围。作为实用新型的产品必须具有固定的立体形状或构造，不能是没有固定立体形状的气态产品、液态产品，也不能是粉末状、糊状、颗粒状的固态产品。同时该产品必须具有实用性和移动性，它能够在工业上应用，并且可以自由移动。（三）外观设计外观设计，也称工业品外观设计或者简称为工业设计，它是指对产品的形状、图案、色彩或者它们的组合所作出的富有美感的并适于工业应用的新设计。第三节专利权法上一页下一页返回外观设计必须以产品为依托，离开了具体的产品就无所谓外观设计了。外观设计以产品的形状、图案和色彩等作为要素，以美感目的为核心，而不去追求实用目的；同时外观设计必须适合于工业应用，也就是该设计必须能够通过工业手段大量复制。（四）不授予专利权的对象对不属于专利法规定的保护对象或者不符合专利法规定条件的对象，我国专利法作了具体的规定，包括以下对象：（1）违反国家法律、社会公德或妨碍公共利益的发明创造；（2）科学发现；（3）智力活动的规则和方法；（4）疾病的诊断和治疗方法；（5）动物和植物品种；第三节专利权法上一页下一页返回（5）用原子核变换方法获得的物质。三、专利权的内容（一）专利权法律关系中的主体专利权的主体即专利权人，但在专利权及发明创造产生的整个过程中还出现了发明人、专利申请人、先申请人、先发明人等主体。1.发明人即完成发明创造的人专利法上的发明人必须满足如下条件：

发明人必须是直接参加发明创造活动的人；

发明人必须是对发明创造的实质性特点有创造性贡献的人。无论专利权如何转移，发明人的资格均不发生变更。当一项发明创造为两人或两人以上共同完成时，这些完成发明创造的人即是合作发明人。第三节专利权法上一页下一页返回2.专利申请人它是指就一项发明创造向专利主管机关申请专利的人。通常情况下，发明人有权对其完成的发明创造申请专利，发明人与申请人是同一人。但现实中也存在发明人与申请人不是同一人的情况，比如发明人以外有其他人通过合同从发明人处取得专利申请权，或者发明人的继承人通过继承取得专利申请权。另外法律还直接将专利申请权赋予发明人以外的其他人，这种情况主要发生在职务发明创造中。《专利法》第6条规定：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。”实践中，只要符合下列条件之一的，均属于职务发明：

在本职工作中作出的发明创造；

履行本单位交付的任务所作出的发明创造；

退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造；第三节专利权法上一页下一页返回

主要利用本单位的物质条件所完成的发明创造。如无特别约定，职务发明的专利申请权、实施权属于发明人或者设计人的单位。3.专利权人，即享有专利权的人专利权人不同于专利申请人，一项技术申请专利后未必都能获得批准成为专利技术，相应的专利申请人也就未必能够成为专利权人；反之，专利权人也未必是专利申请人，因为专利可以通过转让或继承获得。在我国，专利权人分为专利权所有人和专利权持有人，对于全民所有制单位以外的普通专利权人或者专利申请人，专利权或专利申请权归这些人所有；对于全民所有制单位，专利权或专利申请权只能说归这些单位持有。4.先发明人与先申请人授予专利权时必须遵守一个发明或者实用新型专利申请应当只限于一件发明或者实用新型，即“一发明一申请”的原则。第三节专利权法上一页下一页返回但是在现实中可能会发生两个不同的人分别独立完成了相同的发明创造，并且都向专利主管机关递交专利申请的情况。为解决这一抵触，我国采用了“先申请原则”，当存在两个或两个以上申请人就同样的发明创造申请专利时，专利主管机关应把专利权授予先申请人。（二）专利权的内容专利权的内容即专利权人的权利与义务。专利权仅是一种具有财产权属性的权利，不包括具有人身权属性的权利。1.专利权人的权利（1）专有实施权，又称独占实施权。指专利权人对其专利产品或者专利方法依法享有的进行制造、销售或者使用的专有权利。（2）转让权。专利权只能作为一个整体转让，不能将其专利权分割转让。第三节专利权法上一页下一页返回（3）放弃权。专利权人以书面形式声明放弃其专利权的，专利权在期限届满前终止，该发明创造成为公有技术。（4）标记权。专利权人享有在专利产品或者该产品的包装上、容器上、说明书上、产品广告中做上专利标记和专利号的权利，比如标上“中国专利”、“专利”等字样或者“P”符号。（5）进口权。专利权人享有禁止他人未经许可或授权，以经营为目的进口专利产品的权利，获得了知识产权海关保护的专利权人，发现涉嫌侵权货物即将进出境的，可以向货物进出境海关提出采取知识产权保护措施的申请。2.专利权人的义务（1）缴纳专利年费的义务。我国《专利法》第43条规定，专利权人应当自被授予专利的当年开始缴纳年费。第三节专利权法上一页下一页返回（2）不得滥用专利权的义务。指专利权人有在法律划定的范围内依诚信原则行使专利权的义务。如，不得向专利受让人提出限制技术竞争和技术发展的交易条件；不得擅自向国外申请专利，泄露国家重要机密等。（三）专利权的限制专利权是一种垄断权，除法律另有规定外，任何人未经专利权人许可，都不得以营利为目的实施其专利。此处所指的“法律另有规定”，即是法律对专利权的限制。包括以下三种情形：（1）不视为侵犯专利权的实施专利行为。非专利权人未经专利权人同意而于下列情形时实施专利的，不视为侵犯专利权：

专利权耗尽，即在专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，不经专利权人同意而使用、许诺销售或销售该专利产品时，不视为侵权；第三节专利权法上一页下一页返回

先用权人的实施，即在专利申请日前，已经制造相同的产品、使用相同的方法或为制造、使用做好准备的非专利权人，仍有在原范围内继续制造或使用的权利；

临时过境的使用，即临时通过我国领陆、领水或领空的外国运输工具为其自身必须而使用在我国享有专利权的机械装置和零部件的，无须得到我国专利权人的许可；

为科学或实验目的的使用，即专为科学研究或实验等非商业性目的而使用有关专利的，不视为侵权。（2）强制许可。国家专利主管机关不经专利权人同意，经强制许可程序许可非专利权人实施发明或实用新型专利。经强制许可程序获得的只是专利实施权，并且应当向专利权人支付合理的使用费。我国《专利法》规定在三种情形下可以实施强制许可：

具备实施条件的单位以合理的条件请求专利权人许可实施其专利而未能在合理的时间内获得这种许可时，根据该单位的申请，可以给予实施该专利的强制许可；第三节专利权法上一页下一页返回

一项专利权比以前的另一项专利具有显著经济意义的重大技术进步，但其实施有赖于前一专利的实施，经后一专利权人的请求，可以给予实施前一专利的强制许可；

国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，由国务院专利行政部门给予的强制许可。（3）国家指定实施。根据国家和社会利益的需要，有关行政管理机关可以采用行政手段对本辖区内国有单位、集体所有制单位和个人持有专利权的发明创造按照有偿原则进行推广应用。四、专利权的取得（一）取得专利权的实质条件1.发明、实用新型取得专利的实质条件（1）新颖性。指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。第三节专利权法上一页下一页返回（2）创造性。指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。（3）实用性。指发明或实用新型能够制造或者使用，并且产生积极效果。2.外观设计专利的实质条件根据《专利法》及《专利实施细则》的要求，授予专利权的外观设计，应当具备新颖性，富有美感并适于工业应用。（二）取得专利权的程序（1）申请。申请人根据《专利法》规定的手续，向国务院专利行政部门提交必要的申请文件。（2）初步审查及早期公布。国务院专利行政部门对申请人提交的文件进行初步审查后，符合形式要求后，将申请文件公布于公报上。（3）实质审查。自申请日起3年内，国务院专利行政部门可以随时根据申请人提出的请求，对申请进行实质审查。第三节专利权法上一页下一页返回（4）复审。申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向专利复审委员会请求复审。五、专利权的法律保护（一）专利权的保护范围专利权的保护范围，指专利权的法律效力所及的发明创造的技术范围，其中发明或实用新型专利权的保护范围以权利要求书的内容为准，说明书及其附图可以用于解释权利要求；外观设计专利权的保护范围以表示在图片或照片中的外观设计专利产品为准。（二）专利权的保护期我国现行专利法对于发明专利权的保护期为20年，自专利申请之日起计算；对实用新型和外观设计专利的保护期为10年，自专利申请之日起计算。第三节专利权法上一页下一页返回（三）侵害专利权的行为侵害专利权的行为，指在专利权的有效期限内，未经专利权人许可，也未有其他法定事由，擅自以营利为目的实施专利的行为。包括以下几类行为：（1）擅自制造专利产品或假冒他人专利；（2）明知该产品侵犯了发明或实用新型专利权，而故意使用或销售该产品；（3）使用专利方法以及使用、销售依照专利方法直接获得的产品；（4）进口专利产品或进口依照专利方法直接获得的产品。第三节专利权法上一页下一页返回（四）侵权的法律责任（1）民事责任。专利权的民事保护是最基本、最普遍适用的保护措施，侵权行为人承担民事责任的方式主要有停止侵权、赔偿损失、消除影响。（2）行政责任。专利管理机关有权责令侵权行为人停止侵权、消除影响、罚款、赔偿损失。（3）刑事责任。假冒他人专利情节严重的，依据刑法的规定，对直接责任人员追究刑事责任。第三节专利权法上一页返回一、概述（一）商标的概念及种类商标是附置于特定商品或服务之上的，由文字、图形、字母、数字、三维标记、颜色组合或由上述要素组合构成，具有显著特征，便于将商品或服务区别出来的标记。商标在促进生产、销售以及服务于企业竞争方面承担着重要职能，一般来说商标具有识别、品质保证、宣传的功能。根据不同原则可以对商标作出不同的分类：（1）根据使用对象的不同，分为商品商标和服务商标。（2）根据商标识别要素的不同构成，分为平面商标、立体商标、音响商标。第四节商标法下一页返回（3）根据使用者的不同，分为制造商标、销售商标和集体商标。集体商标是以团体、协会或者其他组织的名义注册以供该组织成员在商事活动中使用，用以表明使用者的成员资格的标记。（4）根据商标的特殊性质，分为联合商标、防护商标和证明商标。

联合商标是指同一人在同类商品上使用的一组近似的商标，其中首先注册或主要使用的商标为正商标，其余商标为该商标的联合商标；

防护商标是指同一人在不同类别的商品上注册使用同一商标；

证明商标是由对某种商品或服务具有监督能力的组织所控制的，而由该组织以外的单位或个人使用于商品或服务上，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或其他特定品质的标记。（二）商标权的概念及内容商标权，又称商标专用权，是指商标所有人在法律规定的有效期内，对其经商标主管机关核准注册的商标所享有的独占、排他的使用和处分的权利。第四节商标法上一页下一页返回商标权包括使用权和禁止权两方面。使用权是商标权人对其注册商标享有充分支配和完全使用的权利，商标权人可以许可他人使用该商标，放弃或转让该注册商标；禁止权是商标权人禁止他人未经其许可擅自使用其注册商标的权利，具体表现为禁止他人非法使用、印制注册商标及其他侵权行为。二、商标注册商标注册是指商标使用人为取得商标权，按照法律规定的注册条件、原则和程序将其使用的商标向商标局提出注册申请，经商标局核准予以注册的法律制度。（一）商标注册的条件（1）申请人必须是中国自然人、法人或其他组织，或者其所属国和我国签订有相关协议或同为相关国际公约成员国的外国人或外国企业，并且上述申请人须为商品的生产者或服务的提供者。第四节商标法上一页下一页返回（2）拟申请注册的商标必须具备商标的构成要素，具有显著特征、便于识别，同时不属于《商标法》禁止作为商标使用的标记，比如与“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或近似的标记等。（二）商标注册的原则（1）除烟草制品和人用药品实行强制注册外，其他实行自愿注册原则。（2）对于两个或两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或类似商品上，使用相同或近似的商标申请注册的，实行先申请者先注册原则。（3）一份注册申请，仅限于使用于一类商品的一件商标，即实行单一性原则。（4）注册申请人自其商标在国外第一次提出申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出申请的，依照该国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或按照相互承认优先权的原则，享有优先权。第四节商标法上一页下一页返回（5）商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人按照优先权的原则可以先注册。（三）商标注册的程序（1）申请。它是指申请人按规定格式填写申请书，向商标局作出请求注册商标的意思表示。（2）审查。先对商标注册申请的手续等形式要件进行审查，按照商标的条件进行实质审查后，符合形式条件及实质条件的则进行公告，接受其他人提出的异议。（3）核准。在公告期满后，未出现针对该申请的异议或者异议经审查不成立，则给予核准注册。第四节商标法上一页下一页返回三、商标权的利用（一）注册商标使用许可注册商标使用许可，是指商标权人通过订立许可使用合同，许可他人使用其注册商标的法律行为。许可他人使用注册商标是商标权利用的主要内容。商标权人为许可人。许可人承担着保持注册商标有效性、维护被许可人合法使用权、监督被许可人使用其注册商标的商品质量的义务。获得注册商标使用权的人为被许可人。被许可人承担保证使用许可人注册商标的商品质量的义务；未经许可人书面授权，被许可人不得将商标权转移给第三人；如被许可使用的商标被他人侵犯，被许可人应协助许可人查明事实。第四节商标法上一页下一页返回（二）注册商标转让注册商标转让，是指商标权人将其所有的商标权，依照法定程序移转给他人的法律行为。注册商标转让是商标权人行使处分权，对商标权进行利用的行为。注册商标转让必须遵循以下程序：

签订协议及提出申请，即转让当事人之间应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请；

公告，即转让协议经商标局核准后，将转让事实予以公告。四、商标权的续展及消灭（一）商标权续展商标权续展，是指注册商标所有人在商标注册有效期届满前后的一定时间内，通过申请，延长其注册商标有效期的制度。第四节商标法上一页下一页返回根据我国《商标法》规定，注册商标所有人在注册商标有效期满前6个月内，应当提出续展注册申请；在此期间未提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。（二）