法律文书专题知识专业知识讲座

一、期末复习的基本要求

(一)全面复习、系统掌握所谓全面地进行复习，就是说本课程的所有内容都应当纳入复习的范围，不可偏废和随意取舍。如果仅仅只着眼于一些重点文书的复习准备而不注重其他文书的复习，或者是只注重写作技能的复习准备，而不注重基础知识的复习和准备，必然会影响考试成绩，同时也不符合对该课程学习的根本要求。因此，同学们在复习时必须做到系统、全面。

（二）分清层次、注意方法我们对考核的内容划分了三个不同的知识层次要求，即：了解、基本掌握、掌握。一是“了解”——即要求对相关内容达到明了清楚的地步，包括对一些知识的识记，但不要求发挥；二是“基本掌握”（或者叫做一般掌握）——是指对部分法律文书的概念、功能不仅要清楚明了，而且应该掌握其基本的写作要领，也就是说要能够按照教材所讲授的写作知识进行写作。三是“掌握”——要求系统全面地掌握某种法律文书的写作知识，而且能较熟练地写出这种法律文书，即所谓能用会写。同学们在复习时，应当根据这样三个不同知识层次的要求，合理安排时间，而不要“眉毛胡子一把抓”，也就是说既要全面复习，又要突出重点。只有这样，才能收到事半功倍的效果。

二、各章中应当着重掌握的重点文书第一章总论本章是法律文书课的总纲，具有明显的理论性和知识性。本章应当着重掌握的问题是法律文书概念、特点、作用及写作的基本要求。要求熟悉其纲目和内容要点，并能在具体文书的写作中加以运用。

第二章公安机关的的法律文书——侦查文书侦查文书——指公安机关（含国家安全机关）参与刑事诉讼，在办理刑事案件过程中依法制作或使用的具有法律效力或法律意义的文书的总和。本章的重点文书是：呈请拘留报告书、提请批准逮捕书、通缉令、起诉意见书。在这里我们主要强调以下两种文书：提请批准逮捕书和起诉意见书。

提请批准逮捕书——公安机关对符合《刑事诉讼法》第60条第1款规定的逮捕条件的犯罪嫌疑人，提请同级人民检察院批准逮捕时制作的法律文书。结构：

1、首部——标题、编号、犯罪嫌疑人基本情况

2、正文——案由和案件来源、犯罪事实、证据、法律依据（《刑事诉讼法》第六十条第一款和第六十六条）

3、尾部——文书致送机关名称、加盖公安局长印和公安局印，注明年月日、附项

起诉意见书——是公安机关对案件侦查终结后，认为犯罪事实清楚，证据确实充分，应当追究犯罪嫌疑人刑事责任，向同级人民检察院移送审查起诉时制作的一种法律文书。起诉意见书结构：

1、首部——标题、编号、犯罪嫌疑人基本情况

2、正文——办案简况、案件事实、证据、有关量刑的犯罪情节

3、尾部——文书送达用语和送达机关名称、加盖公安局长人名章，并在年月日上加盖公安局章、附项

xx公安局起诉意见书

x公刑诉字[]XX号犯罪嫌疑人基本情况（依次写明犯罪嫌疑人的姓名、性别、出生年月日、出生地、身份证号码、民族、文化程度、职业或单位及职务、住址、政治面貌）犯罪嫌疑人的违法犯罪经历；因本案被采取强制措施的情况。犯罪嫌疑人XX涉嫌XX一案，由XX举报至我局；办案过程；犯罪嫌疑人xx涉嫌XX案，现已侦查终结。经依法侦查查明：犯罪事实认定上述事实的证据如下：写明有关量刑的犯罪情节。综上所述，犯罪嫌疑人XX的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第X条X款之规定，涉嫌X罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十九条之规定，现将本案移送审查起诉。此致

xx人民检察院局长（印）公安局（印）x年x月x日附：1、犯罪嫌疑人XX现羁押在（或住所）何处；

2、附本案卷宗共X卷X册；

3、附送赃、证物情况。

第三章人民检察院法律文书——检察文书

人民检察院法律文书——是各级人民检察院为实现检察职能，依法制作的具有法律效力和法律意义的司法公文。本章的重点文书是：起诉书、不起诉决定书、公诉意见书、刑事抗诉书、民事（行政）抗诉书。这些文书是体现检察机关法律监督职能的最重要的文书，也是写作内容多、要求高的文书。这里我们只讲起诉书、刑事抗诉书。

起诉书——是人民检察院经侦查或审查确认被告人的行为构成犯罪，依法交付审判，向人民法院提起公诉时所制作的文书。起诉书结构：

1、首部——制作文书的人民检察院及文书名称、编号、被告人基本情况

2、正文——案由和案件的审查过程、案件事实、证据、起诉的要求和根据

3、尾部——主送的人民法院、具体承办案件公诉人的法律职务及姓名、附项起诉书是在刑事诉讼活动中第一份公开对外的法律文书，要求有较高的写作质量。关键是客观、准确、详尽地写清被告人的犯罪事实、危害后果等内容。要根据被告人触犯的我国刑法有关条款，写清其符合某种罪行构成要件的各种事实要素。而且要注意把被告人实施犯罪的过程，井然有序地叙写清楚。对多起犯罪或多种犯罪、共同犯罪的事实更应注意做到层次分明，一般采取“先重后轻”、“先总后分”的顺序和突出主罪（重罪）、围绕主犯的写法来写。

证据部分不要求具体叙写，只在概括说明有哪些证据之后用“上述犯罪事实清楚，证据确凿、充分，足以认定”作结即可，因为已经附有证据目录、证据复印件等材料。在起诉理由和法律根据部分，要把四点内容写清：一是概括阐明被告人犯罪行为的性质和构成的罪名，二是要写明被告人触犯的刑事法律条款，三是写明被告人具有的从重、从轻或减轻处罚的情节和法律根据，四是要援引我国《刑事诉讼法》第一百四十一条作为提起公诉的法律依据。

xx人民检察院

起诉书

x检刑诉[]号

刑事抗诉书——是指人民检察院对人民法院确有错误的刑事判决或裁定依法提出抗诉的文书。法律依据为《刑事诉讼法》第181条、第205条第3款。

xx人民检察院刑事抗诉书

×检刑抗字[XX××]××号原审被告人……（写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址和因本案所受强制措施或服刑情况。有数名被告人的，依从重至轻顺序分别列出）原审被告人×××一案（写明姓名、案由），由×××公安局侦查终结移送本院审查起诉（对自侦案件，相应改写为“本院侦查终结并提起公诉”；对自诉案件，相应改写为“自诉人×××于×年×月×日向××××人民法院提起诉讼”）。××××人民法院以××号刑事判决（或者裁定）书作出判决（裁定）：……（判决、裁定结果）。经依法审查（如果是被害人及其法定代理人不服地方各级法院第一审的判决而请求人民检察院提出抗诉的，应当写明这一程序。然后再写“经依法审查，本案的事实如下”）：

概括叙写检察机关认定的事实、情节。应当根据具体案件事实、证据情况，围绕刑法规定该罪构成要件特别是争议问题，简明扼要叙写案件事实、情节。一般应当具备时间、地点、动机、目的、关键行为、情节、数额、危害结果、作案后的表现等有关定罪量刑的事实、情节要素。一案有数罪、各罪有数次作案的，应依由重至轻或时间顺序叙写。但是，文字应当简明扼要。原审被告人上述犯罪事实清楚、证据确实、充分，足以认定。本院认为，……［以下写明，对判决（裁定）的审查意见和抗诉理由。层次是：（1）“本院认为”之后，先概括指出被告人行为危害程度、情节轻重程度，依法应当如何判决。（2）再明确指出判决（裁定）错误的核心之处，明确写明抗诉焦点，如“认定事实有罪”、“适用法律不当”、“量刑畸轻”等。（3）集中阐述抗诉理由，具体分析原审判决、裁定错误所在，论证检察机关的正确意见。］综上所述，为严肃国法，准确惩治犯罪（或保障公民的合法权益），依照刑事诉讼法第××条的规定，特提出抗诉。请依法改判。此致××××人民法院检察员××××××××年×月×日（院印）附：（1）被告人现押于（何处）（2）证据目录若与一审无异则可注明“证据目录、证人名单与一审无异”第四章人民法院刑事法律文书

人民法院刑事法律文书——指人民法院在办理刑事案件过程中所应用的各种文书。

本章的重点文书是：第一审刑事有罪判决书、第二审刑事判决书、刑事裁定书。

第一审刑事有罪判决书——人民法院对于所受理的刑事案件，依照第一审程序审理终结，事实清楚，证据确凿，确认被告人的行为构成犯罪，应负刑事责任，依法作出的书面处理结论。法律依据——我国《刑诉法》第162条规定。结构内容——首部、事实、理由、判决结果和尾部

第一审刑事有罪判决书的重点在于事实、证据和理由的写作。事实部分首先要写清控辩双方的意见，然后写明法院审理认定的事实。理由部分要加强分析说理性和针对性，要求依据实体法论证被告人犯罪性质和构成的罪名，有从重、从轻、减轻情节的也应引证有关的法律予以论证。对控辩双方不同于法院认定的事实、理由的异议，要有明确否定的意见。在判决结果上要先定罪后判刑，先主刑后附加刑。另外对定罪免刑的应明确“被告人××犯××罪，免于刑事处罚。”

公诉机关指控…

被告人辩称…

辩护人的意见是…

经审理查明…（要写明犯罪事实的诸要素，即犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、情节、结果）本院认为…（根据已查证属实的事实证据和有关法律规定，论证公诉机关指控的犯罪是否成立，被告人的和为是否构成犯罪，犯什么罪，应否从轻、减轻、免除处罚或者从重处罚。对于控辩双方关适用法律方面的意见,应当有分析地表示是否采纳，并阐明理由）依照…（写明判决定的法律依据）的规定，判决如下:

分两种情况:

第一、定罪判刑的，表述为:

一、被告人xx犯X罪，判处…(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自X年X月X日起至X年X月X日止）二、被告人…(写明决定追缴退赔或者没收财物的名称种类和数额)

第二审刑事判决书——中级以上人民法院，依照第二审程序，全面审理当事人或人民检察院对第一审尚未发生法律效力的刑事判决提出的上诉、抗诉案件，审理终结后，所作出改判的书面结论。关键是要写好三部分内容。第一部分是对控辩双方的主张要予以准确、如实地叙述。第二部分是经二审查明的事实和证据，当然控辩双方对事实、证据无异议的，则可概略说明，不必重述一审认定的事实、证据。第三部分是改判的理由。既要正面阐明二审根据事实和法律所阐明的处理理由，更要针对原判的错误和不当以及上诉、抗诉和对方的意见予以分析论证。判决结果部分应分条写明“维持”、“撤销”和“改判”的具体内容。xx人民法院

刑事判决书

（）x刑终字第x号

本院认为…(根据二审查明的事实证据和有知法律定,论证原审法院判决认定的事实证据和适用法律是否正确。对上诉人辩护人或出庭履行职务的检察人员等在适用法律定性处理方面的意见,应当有分析地表示是否采纳,并阐明理由)。依照…(写明判决的依据)的规定,判决如下:…两种情况第一，全部改判的，表述为一、撤销xx人民法院（）x刑初字第XX号刑事判决；二、上诉人(原审被告人)…(写明改判的具体内容)(刑期从…)第二，部分改判的，表述为:一、维持xx人民法院（）x刑初字第XX号刑事判决第X项，即（写明维持的具体内容）；二、撤销xx人民法院（）x刑初字第XX号刑事判决第X项，即（写明维持的具体内容）；……

刑事裁定书是主要解决诉讼过程中的程序问题和执行中的实体问题的文书。主要适用于教材中所提出的十余项问题。应简要写明所要解决问题的缘由、理由（包括法律根据）和裁定结果。一般不必详写全案的事实。xx人民法院刑事裁定书（准许撤诉或按撤诉处理用）

[]x刑初字第xx号自诉人……（基本情况）被告人……

自诉人xx于x年x月x日犯x罪，向本院提起控诉。本院受理后，在诉讼过程中……（简述自诉人申请撤诉或者法院按撤诉处理的事由）本院认为……（简写是否准许撤诉或按撤诉处理的理由）。依照……的规定，裁定如下：（裁定结果分两种情况）：第一，准许自诉人申请撤诉的，表述为：“准许自诉人xx撤诉。”第二，按撤诉处理的，表述为：“对自诉人xx按撤诉处理。”

第五章人民法院民事法律文书

人民法院民事法律文书——指人民法院在办理民事案件过程中所应用的各种文书。本章的重点文书是：第一审民事判决书、民事裁定书、民事调解书。这里着重点讲第一审民事判决书和民事调解书。

第一审民事决书——指人民法院对于受理的民事纠纷和经济纠纷，按照我国民事诉讼法规定的第一审程序，通过审理，就已经查明的案情事实和证据，依照有关实体法规定，所作出的书面处理结论。我国民事诉讼法第138条对民事判决书的写作内容已有明文规定，即“（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实、理由和适用的法律；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章”。需要强调的是，诉讼请求应写得明确、具体、文字简炼。事实和证据部分应将原告、被告、第三人的有关事实、证据和诉辩主张予以准确概括，突出争执焦点，而后有针对性地写明判决认定的事实、证据。理由部分要注意依法论理、分清是非，明确责任，并力求注意加强事理分析。判决结果要求作到明确、肯定、具体、完整。另外，诉讼费用负担不属于判决结果的范围，应另起一段写明。

民事调解书是在法院主持下达成的调解协议，不同于当事人诉外的“私了”。因此，协议的内容必须合法。为避免引起不必要的纠葛，应当简写事实，不写理由。重点是写明协议内容，要求达到明确、具体、完整。但在协议内容之前应写明：“本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成协议如下”。最后用“上述协议，符合法律规定，本院予以确认”或者“上述协议，不违背法律规定，本院予以确认”表示法院的确认。

第六章人民法院行政法律文书

人民法院行政法律文书——是指人民法院根据行政诉讼的规定，在办理行政案件过程中所应用的各种文书。行政裁判文书大体与民事裁判文书相近，只是被告方是特定的行政机关，它负有举证责任。判决书的正文部分，首先要求写明被告方对自己作出的行政行为所作的说明；然后是诉辩双方的主张；接下来应反映双方举证、质证和法庭认证的情况；而后是法院认定的事实和处理的理由。案情简单的，可将认证和法院认定的事实结合在一起叙写。处理的理由应依法论证，并应针对被告的行政行为和诉辩主张予以阐述。

第七章监狱法律文书

监狱法律文书——指我国监狱和未成年犯管教所对判处死刑缓期二年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯执行刑罚和教育改造过程中，依照法定程序，根据国家法律和监管规定，制作的具有法律效力或法律意义的文书总称。本章的重点文书是：提请减刑意见书，监狱起诉意见书。监狱起诉意见书的写作内容略同于公安机关的起诉意见书。只是要求起诉的对象不同、法律称谓不同、涉及范围不同、制作依据不同。正文部分的写作内容重要的是要写明罪犯的犯罪事实和证据，要求写得清楚、确凿。理由部分说明罪犯涉嫌罪名时应引证实体法，最后以我国刑诉法第二百二十一条作为提请审查起诉的法律依据。第八章司法机关笔录类文书

笔录——凡是以实录的性质记录下来的文字材料，统称为笔录。本章的重点文书是：现场勘查笔录、讯问笔录和法庭审理笔录。

现场勘查笔录为实录情景笔录。有一定的难度，一是对现场的实录，既要有一定的记叙线索，写出现场的景象，又要突出其与勘查目的直接有关的内容。有取有舍。这需要在实践中逐步掌握要领。但是初学者对于现场中与犯罪行为有关的内容，必须记录清楚，不可放过。如财物是否有翻动痕迹，有无搏斗迹象，遗留的各种物品痕迹等。讯问笔录主要是记录通过讯问所得的犯罪嫌疑人基本情况和其交待的犯罪事实，并由犯罪嫌疑人签名和写下对笔录的意见，最后由记录人签名。应特别注意客观真实，切忌带有主观感情色彩。不能任意取舍。法庭审理笔录要求反映整个庭审过程。对被告人有关身份的回答，可以综合叙述。对已有成文书稿的可以概写一笔。对于其他情况，特别是有问答内容的，则应采取问答式予以记录。第九、十章仲裁文书和公证文书

仲裁文书——是当事人间根据已达成的仲裁协议，为解决经济合同纠纷、劳动争议而制作的申请仲裁和仲裁机构处理解决纠纷、争议的各种有关文书的总称。公证文书——是国家公证机关根据公民、法人或者其他组织的申请，对其法律行为，或者有法律意义的文书、事实，作出证明的法律文件。本章的重点文书是：仲裁申请书、仲裁裁决书、合同公证书、亲属关系公证书。

仲裁申请书——是指签订合同的一方当事人，就合同执行过程中产生的纠纷，根据各方当事人间达成的仲裁协议，向仲裁机构申请的文书。正文中首先要写明申请仲裁的依据，也就是依据的仲裁协议。接下来写明仲裁请求和申请人与被申请人间所发生的纠纷事实以及申请人申请仲裁的理由。这是关键的部分。仲裁费用的负担也可作为仲裁请求的一项内容予以说明。

仲裁裁决书——是指仲裁机构根据当事人的申请，依我国仲裁法规定的程序，对当事人间的纠纷进行审理后，就实体问题所作出的书面裁决。它是仲裁组织最重要的文书，具有法定的约束力。它的写法近似民事判决书。关键是写好双方争议的事实和主张、仲裁庭认定的事实和处理意见。当然，对于案件的受理过程也要写明。公证文书比较简单，因为多数公证都有较固定的格式，而且都是一事一证。主要有两种文字表达形式：一种是对当事人在某种有法律意义的文书上的签署的真实性的公证。另一种形式就是要按当事人申请证明的事项，写明证词的具体内容。这种实体内容的公证书一般应将当事人及关系人的基本情况写在证词之前。第十一章诉状类文书

诉状属于民用的法律文书，是非规范性的法律文书的一类，也就是通常所说的“状子”。本章的重点文书是：民事诉状、刑事自诉状、民事答辩状、民事上诉状、刑事上诉状

民事诉状的正文部分有三大项内容：第一是诉讼请求，第二是事实和理由，第三是证据和证据来源、证人姓名和住址。诉讼请求要写得明确、具体，文字简要。事实和理由是诉状的重点部分，要写清双方有争执的事实，围绕诉讼请求叙述事实。同时应强调客观、如实，实事求是。理由要根据事实和法律阐明理由，即所谓据实论理和依法论理。因此，在阐述理由时，必须引证相关的法律。根据谁主张谁举证的要求，原告必须在诉状中具体说明证据，这一点不容忽视。

行政起诉状的格式是与民事起诉状共用的，写作内容基本相同。尽管行政案件被告方有举证责任，但这并不意味着原告方完全不必举证。原告方所举的证据应该是证明被告所采取的作为或不作为的行政行为客观存在的证据。民事答辩状是民事案件被告一方针对原告或上诉方的指控进行答辩的书状，具有明显的反驳性。其主要内容是针对原告方或上诉方提供的事实有重大出入和所依据的法律不当或有错误而进行答辩，包括实体和程序两方面的法律问题。附带说一下，行政答辩状的主要内容则是论证行政机关对原告方所采取的作为或不作为的行政行为的正确性。

刑事自诉状——是自诉人针对某些特定的刑事案件（告诉才处理的案件或被害人有证据证明的轻微刑事案件等）提出诉讼的书状。关键是要写清被告人所存在的犯罪事实，并依法阐明应追究其刑事责任的理由和法律依据。根据最高人民法院最新发布的有关刑事诉讼文书的格式，将刑事自诉状证据部分的标题调整为：证人姓名、住址、其他证据名称、来源。这实际上是意味着要在诉状中书写事实时，就必须写明主要证据。

上诉状不论是民事或是刑事的，都是因当事人不服一审裁判而提出上诉的书状。其正文中的关键内容就是指明原审裁决在事实认定、适用法律或者审理程序上的错误或不当，据实据法予以反驳，并提出正面的理由。总之一句话，是要写好上诉理由。民事上诉状上诉人被上诉人上诉人因…，不服人民法院x年x月x日（）字第x号判决(裁定），现提出上诉。上诉的请求

…

上诉的理由此致

xx人民法院上诉人

x年x月x日附：本上诉状副本x份

辩护词、代理词均为说理性法庭发言，教材所讲授的几种基本的说理方法（据实论理、据法论理、据情论理）对于两者来说都