民事基础诉讼 1

中国原创性哲学社会科学重点教材建设工程民事诉第五编涉外民事诉讼程序讼法学第二十三章司法协助/231第一节司法协助概述2第二节一般司法协助3第三节特殊司法协助目录本章与其他各章的联系：涉外民事诉讼经常需要不同国家的法院之间在司法事务上给予协助。本章是涉外民事诉讼的重要内容，与第二十二章存在密切联系。本章考核要求：理解和掌握司法协助的概念及种类，一般司法协助的概念、途径和程序，特殊司法协助的概念和内容。本章教学重难点：司法协助的依据，我国提供司法协助的条件，承认与执行外国法院生效裁判和仲裁裁决的审查处理，我国法院判决、裁定、仲裁裁决在外国的承认与执行。本章导语第一节司法协助概述司法协助，是指不同国家的法院之间，根据本国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，互相协助代为实施一定诉讼行为的制度。一、司法协助的概念第一节司法协助概述（一）狭义的司法协助也称一般司法协助，仅限于不同国家的法院之间代为送达诉讼文书和代为调查取证，不包括承认与执行对方法院的判决、裁定和仲裁机构的裁决。（二）广义的司法协助不仅包括代为送达诉讼文书和代为调查取证，还包括相互承认和执行对方法院的判决、裁定和仲裁机构的裁决。一、司法协助的概念第一节司法协助概述（一）存在相关国际条约我国法院与外国法院相互提供司法协助，依据之一是我国同外国缔结的国际条约或者共同参加的国际公约。（二）存在互惠关系我国与外国之间不存在有关司法协助的国际条约的，可以根据国际惯例、按照互惠原则，与外国法院互相提供司法协助。二、司法协助的依据第一节司法协助概述（一）委托司法协助的事项不得有损于我国的公共秩序（二）提供必要的书面材料（三）依照我国法律规定的程序提出请求三、我国提供司法协助的条件第二节一般司法协助一般司法协助，也称普通司法协助，是指我国法院和外国法院之间按照国际条约或者互惠关系相互委托代为送达诉讼文书、调查取证和实施其他诉讼行为。其他诉讼行为，通常指代为提供有关法律资料的行为。一、一般司法协助的概念第二节一般司法协助（一）代为送达诉讼文书是指外国法院依据有关国际条约的规定和法律允许的送达方式，将诉讼文书送交给居住在本国的当事人或其他诉讼参与人的行为，具有严格的属地性。（二）代为调查取证包括代为询问当事人、证人和鉴定人，代为司法鉴定和司法勘验，以及代为收集书证和视听资料等。（三）代为提供有关法律资料的行为是指根据我国缔结或者参加的司法协助条约，缔约双方根据请求相互提供本国的法律情报、本国民事司法实践的情报及其他法律情报。一、一般司法协助的概念第二节一般司法协助（一）国际条约途径对于已经与我国签订司法协助协定的国家，或者与我国共同参加涉及司法协助内容的国际条约的国家，法院之间均应按照条约所规定的途径进行司法协助。（二）外交途径两国尚未签订司法协助协定或双方均未参加有关国际条约，但已建立外交关系的，按互惠原则通过外交途径进行司法协助。（三）本国使领馆途径通过本国驻外使领馆代为完成一定的诉讼行为，也是司法协助的一种途径。二、一般司法协助的途径第二节一般司法协助（一）《海牙送达公约》和《海牙取证公约》成员国之间的协助程序1.成员间的送达程序（1）向我国送达：三、一般司法协助的程序外国有关机关我国司法部最高人民法院有关法院当事人第二节一般司法协助（2）向域外送达：三、一般司法协助的程序有关中级法院或专门法院有关高级法院最高人民法院我国司法部该国指定的中央机关第二节一般司法协助2.成员间的调查取证程序（1）公约成员国请求我国代为调查取证三、一般司法协助的程序成员国有关机关我国司法部最高人民法院有执行权的法院第二节一般司法协助（2）我国法院请求公约成员国调查取证三、一般司法协助的程序有关中级法院或专门法院有关高级法院最高人民法院我国司法部有责任接收请求的指定中央机关根据其本国法律调查证据第二节一般司法协助（二）订有司法协助条约的协助程序1.外国法院请求我国司法协助三、一般司法协助的程序外国法院请求书和有关文件办理结果司法部请求书和有关文件办理结果最高人民法院请求书和有关文件办理结果有关高级法院指定的中级法院或专门法院办理第二节一般司法协助2.我国请求外国司法协助三、一般司法协助的程序我国法院请求书和附件高级法院请求书和附件最高人民法院审核请求书和附件并译成外文司法部中、外文请求书和附件缔约的外国一方第三节特殊司法协助特殊司法协助，是指我国法院与外国法院之间按照国际条约或者互惠关系，相互承认和执行对方法院作出的生效裁判和仲裁机构作出的仲裁裁决的司法活动。一、特殊司法协助的概念特殊司法协助对外国法院的生效裁判和仲裁机构的裁决在我国的承认与执行我国法院的裁判和仲裁机构的裁决在境外的承认与执行第三节特殊司法协助（一）承认和执行外国法院裁判

1.承认和执行外国法院裁判的依据

2.承认和执行外国法院裁判的条件

3.承认和执行外国法院裁判的程序

（1）申请或者请求；

（2）审查与处理。二、我国法院承认和执行外国法院裁判和仲裁裁决第三节特殊司法协助（二）承认和执行在我国领域外作出的仲裁裁决1.承认和执行《纽约公约》缔约国作出的仲裁裁决2.承认和执行与我国有双边条约的国家作出的仲裁裁决3.承认和执行与我国没有有关条约关系的其他国家作出的仲裁裁决二、我国法院承认和执行外国法院裁判和仲裁裁决第三节特殊司法协助

（一）我国法院裁判在外国的承认和执行我国法院的判决、裁定获得外国承认和执行的条件：（1）我国与外国存在有关条约或者互惠关系；（2）须是确定或生效的判决、裁定；（3）被执行人或者被执行财产在外国；（4）须由当事人申请或者我国法院请求有管辖权的外国法院承认和执行；（5）须具备我国与外国共同参加的相关条约及外国法律要求的其他条件。三、我国法院裁判和仲裁裁决在外国的承认和执行第三节特殊司法协助有下列情形之一的，应当由当事人直接申请有管辖权的外国法院承认和执行：（1）我国与该外国既不存在司法协助的条约关系又无互惠关系的；（2）我国与该外国签订或参加的司法协助条约明确规定应由当事人申请的；（3）该外国法院将申请承认和执行法院裁决作为当事人诉权内容的。三、我国法院裁判和仲裁裁决在外国的承认和执行第三节特殊司法协助（二）我国仲裁裁决在外国的承认和执行请求外国法院承认和执行我国仲裁裁决应满足以下条件：（1）在我国作出的仲裁裁决应当是依法作出的发生法律效力的仲裁裁决；（2）被执行人或者其财产不在我国领域内。三、我国法院裁判和仲裁裁决在外国的承认和执行第三节特殊司法协助我国仲裁裁决在外国的承认和执行主要有如下