劳动与社会保障法论文

1、劳动社会保障法论文论非标准劳动关系的法律规制学院：哲学和法学学院班级：法学091名字：刘硕学号： 2009092024【概要】非标准劳动关系包括劳务派遣劳动关系、非全日制劳动关系、双重(多)重劳动关系等形式。 非标准劳动关系在劳动规则、劳动时间、劳动场所、劳动报酬、社会保障等方面与标准劳动关系不同，挑战了传统劳动法。 我国必须完善非标准劳动关系的认定标准，更新非标准劳动关系法律调整的基本理念，确立非标准劳动关系的核心劳动标准，保护非标准劳动关系中的劳动者，构建和谐的劳动关系。【关键词】非标准劳动关系标准劳动关系劳动法劳动者【正文】构建和谐劳动关系是构建我国和谐社会的重要组成部分。 随着我国社会

2、主义市场经济的深入发展，劳动关系也发生了深刻变化。 劳动力跨地区、跨行业流动逐渐加强，就业形式越来越灵活，非标准劳动关系迅速发展，日益冲击标准劳动关系。 但是，对于非标准劳动关系，缺乏明确的法律规定，非标准劳动关系的保护处于模糊的边缘化状态，越来越多的劳动者因为劳动关系的特殊性和非标准性而无法得到法律的有效保护。 学术界在非标准劳动关系问题上也没有达成统一的认识，大部分研究是针对某一具体形态的非标准劳动关系，整体研究很少。 这种情况与中国非标准劳动关系的发展情况不相称，阻碍了和谐劳动关系的建立，必然影响着经济的快速稳定发展和构建和谐社会。 如何尽快建立适应非标准劳动关系内容和特征的法律调整模式

3、，维护法律边缘工人的合法权益，适应中国劳动市场的发展和就业形式的多样化，是我们面前的重要课题。 在此基础上，本文打算从理论上探讨这种新的劳动关系，期待有助于我国的相关立法。一、非标准劳动关系的内涵是一定的非标准劳动关系相对于标准劳动关系。 作为劳动法调整对象的标准劳动关系，是指劳动所有者(劳动者)和劳动者使用者(使用者)之间，为了实现劳动过程而产生的一方有偿劳动力与另一方结合生产资料的社会关系1。 在标准劳动关系下，劳动者直接受雇于该唯一使用者，直接听从该使用者的指挥，接受该使用者的监督。 从招聘员工、签订劳动合同，到员工培训、岗位安排、业绩评价、待遇支付，都由用人单位全面负责，遵守8小时的全

4、日制劳动、法定最低工资标准、基本社会保险等一系列制度。 标准劳动关系是传统的劳动关系，具有主体的确定性、目的和手段的特殊性2，财产和人身的双重性、平等和从属的双重性、连续性等特征，使用者对劳动者在生产场所、生产方式、组织规则等方面具有很强的控制权。“非标准劳动关系”也称为“非典型劳动关系”、“非正规劳动关系”、“弹性劳动关系”、“柔软劳动关系”等，指在劳动时间、劳动报酬、职场、保险福利等方面与传统的固定雇佣形式和就业形式不同的特殊类型的劳动关系。 与标准劳动关系相比，非标准劳动关系具有以下特征1 .劳动关系复杂化。 在标准劳动关系中，劳动者和用人单位的劳动关系是单一的，即，在同一劳动者在同一时

5、间内只与同一用人单位发生劳动关系的非标准劳动关系中，劳动者可以根据灵活的工作时间和工作场所，在同一时间内与多个用人单位发生劳动关系，出现了双重或多重的劳动关系非标准劳动关系的复杂化首先出现在劳动关系主体的复杂化，如品牌生产、加盟经营、连锁经营，产业链最高级的企业和产业链下级的企业实际上成为产业链劳动者的使用者，成为共同使用者的工人也面临着多个使用者，受到多个使用者的管理和指挥劳动关系的复杂化在劳动时间方面也出现了，标准劳动关系采用全日制劳动时间制度，劳动者在规定的工作时间内不离开自己的岗位，必须向用人单位提供劳动力的非标准劳动关系中，劳动者可以和用人单位协商劳动时间，可以自由安排劳动时间，工作

6、时间制2 .劳动场所的灵活化。 标准劳动关系是传统工业社会的劳动关系模式，工厂是社会中心的象征，以标准化、中央管理、集体化劳动模式为原则，工人在使用者指定安排的岗位上从事劳动，劳动场所相对固定。 非标准劳动关系产生于信息社会，网络技术的发展促进了劳动关系和岗位的分离，劳动者的流动性增加，劳动方式从固定的集体劳动朝着柔软的劳动发展，劳动者可以在比较自由的地方，或有条件的地方，或者在自己喜欢的地方完成来自使用者的工作3 .劳动关系从属性上变弱。 从属性是劳动关系的特有属性，是认定劳动关系的主要标准，包括人格从属性、经济从属性、组织从属性3。 在标准劳动关系中，用人单位对劳动者进行面对面管理和监督，

7、劳动者必须接受和服从，另外，用人单位的各种规则制度也必须遵守的非标准劳动关系中，由于工作单位和工作时间的不确定性，用人单位不能管理和监督劳动者，使用者的各种规则制度是劳动的企业规章制度对劳动者的制约和考虑、企业对劳动者的组织管理、企业对劳动定额的要求都具有相应的灵活性，越来越多的劳动者是产品生产和销售的承包人，劳动者对工资待遇和劳动条件提出了特别的要求4，这些都是非标准劳动关系中的属性吗4 .劳动关系的重叠性提高。 在非标准劳动关系中，劳动关系和服务关系、经营关系重叠的现象很普遍，劳动关系的多路复用倾向增强。 自营就业、独立就业和兼职就业改变了传统的、简单、统一的就业形式，产生于传统的工业产业

8、结构。 例如文本翻译、自由撰稿人、广告设计师、美术编辑、会计审计、音乐创作者等。5 .劳动合同期间的短期化。 不断变化的劳动环境降低了非标准劳动关系的劳动关系的稳定性，提高了灵活性，劳动者经常处于用人单位更替和失业的周期性过程，持续的劳动关系减少，短期化的非标准形式正在增加。6 .劳动待遇多样化。 在标准劳动关系中，劳动者和使用者之间的报酬比较稳定，支付方式单一，工资一般不会低于当地最低工资水平，在按月支付的非标准劳动关系中，劳动者和使用者之间的报酬并不一定，支付方式多样化，劳动报酬的标准报酬无论高还是高同时，在标准劳动关系中，使用者和劳动者共同缴纳社会保障的各种基金来实现社会保障的非标准劳动

9、关系中，由于多重劳动关系和劳动者的流动性很强，所以几乎不适用以往的支付方法和待遇标准等，现在处于不足的状态。二、非标准劳动关系的背景及其挑战非标准劳动关系是从标准劳动关系发展起来的。 标准劳动关系是典型的劳动合同关系，诞生于资本主义社会，一直持续到现在。 从20世纪60年代开始，随着经济的迅速发展，随着信息技术的普遍应用，各国的产业结构和知识结构发生了很大变化，作为劳动力的生产要素的流动性得到增强，灵活就业、灵活就业需求增加。 因为在工业、机械制造业主导的产业结构模式下，固定就业制度，长期就业合同是主流的就业和就业形式，但随着商业、服务业的扩大，简单、统一的传统就业形式已经不能满足劳动关系双方

10、主体的自己的需要，而是形式灵活、弹性的就业形式另一方面，企业可以根据市场需求的变化，以灵活多样的雇佣形式雇佣非核心员工，灵活的雇佣可以降低企业的劳动力成本，提高企业竞争力，使利益最大化。 “企业想更好地迎接全球化带来的重大课题。 人才的活用需要灵活性，也就是劳动的灵活性”5另一方面，随着社会的发展，人们的就业观念发生了很大变化，很多人的工作目的不仅是为了生存，而且为了实现自己的价值，人们不再想从事那个被束缚在传统职场上的就业形式，符合自己的意志寻找更自由的就业方式，有自己的自由时间和空间来安排自己的生活，实现个人价值，近年来兴起的SOHO一族就是典型的例子。 SOHO是Small Office

11、 Home Office的缩写，是个人将自己的家和小地方作为办公室工作的小规模企业(个人家庭) 6。 SOHO代表着一种自由的新就业方式，职场不固定，工作时间自由，收入也不确定。 特别适合高科技、信息技术相关的工人。 例如软件程序员、网络工程师、记者、编辑、自由撰稿人、音乐制作人、宣传人员、顾问等。我国的非标准劳动关系是在市场经济迅速发展、就业形式越来越严峻的背景下产生和发展的，更多的是缓解就业压力的产物。 由于国有企业改革，中国城镇失业率一直很高，但传统僵化的固定就业模式刚性太大，不利于缓解就业压力。 非标准劳动关系越来越强调降低用人单位的雇佣成本、劳动者自由选择工作时间、缓解就业压力、扩大

12、就业机会等作用，成为就业的重要途径，使劳动关系多样化、复杂化。 非标准劳动关系突破了标准劳动关系的内涵，对传统劳动关系的法律调整机制提出了新的挑战。 随着非标准劳动关系的不断发展，我国传统的标准劳动关系法律调整体系越来越不适应非标准劳动关系调整的需要。 非标准劳动关系挑战传统法律主要有以下几点1 .在法律适用中，我国现行的劳动法律主要以标准劳动关系为主，很多非标准劳动关系被排斥在基本法律调整范围之外。2 .劳动关系主体，中国劳动法主要垄断的是传统行业的劳动者，范围很小。 与非标准劳动相关的就业者中也有在0103010或者0103010的调整范围内的人。 比如劳动者派遣关系的劳动者等，家政妇等，

13、被排除在这两种法律调整之外的人也很多。 我国非标准劳动关系调整的现状要扩大劳动主体的适用范围。3 .关于劳动关系的建立，根据劳动法的规定，只能在使用者和劳动者之间建立劳动关系。 使用者可以是企业也可以是个人经营者，但不是个人。 但是，在非标准劳动关系领域，使用者方面有可能是个人、家庭、自营经济实体等。 由于不属于劳动合同法规定的使用者，该法律关系不受劳动法的调整。 因此，长期以来，非标准劳动关系就业者与使用者之间一直被认为存在平等主体间的民事权利义务关系。 发生民事权益问题，通过民事诉讼程序处理。 实际上，无论是标准劳动关系就业还是非标准劳动关系就业，有劳动力的公民都从事得到国家和社会认可的社

14、会工作，从而获得维持本人和家庭生活的劳动报酬和经营收入。 因此，非标准劳动关系除了调整劳动关系以外，不符合非标准劳动关系的本质特征，也容易导致非标准劳动关系的就业者失去本来应该享受的劳动权利。4、劳动关系和雇佣关系的处理，在劳动关系中对劳动者的保护比较全面，其中包括劳动过程的各项权利，除法定的劳动标准外，还包括无过失责任的工伤保护原则和接触劳动关系的补偿原则等。 处于雇佣关系的劳动者权利只能接受私法的调整，根据平等主体间的民事权利义务关系处理，在劳动中发生人身伤害的情况下，只能根据过失程度分担责任。 但是，实际上，雇佣关系和劳动关系本质上是一样的。 两种关系之间的劳动者没有生产资料，劳动的目的

15、是获得生产过程和劳动报酬，雇佣关系和劳动关系相同，员工受到雇主的指挥、管理和监督，雇主为员工提供合理的工作条件和安全保障。 因此，原封不动地运用雇佣关系原则，调整几种非标准劳动关系，不符合我国劳动者权益保护这一劳动法的宗旨。5 .在社会保障方面，在我国，社会保障是实现社会保护的核心位置，非标准劳动关系的社会保障问题是宪法权利。 但是，目前中国法律相对于社会保险制度的规范，是按照标准就业的特征设计运营的，包括收费年限、收费方法和待遇标准等。 该模式的社会保障制度基于就业的稳定性和缴费的连续性，但该制度不完全符合非标准劳动关系就业的特征。 比如社会保险的转移根据各地的社会保险的缴纳标准、待遇标准等

16、难以操作。三、非标准劳动关系的种类及其引起的问题灵活就业是非标准劳动关系的基础，灵活就业的各种形式也构成了非标准劳动关系的不同种类。 灵活就业一般认为包括非全日制就业、短期就业、临时工、季节性就业、待机就业、打工就业、远程就业、承包就业、独立就业、自营就业、家庭就业等11种7。 非标准劳动关系大致分为两种：一种是因内容不同而为“伪”，具体来说，劳动关系的组织和行为属性减弱、丢失或逆转等，如依赖车辆司机、导游公司的导游、保险营业员、邮政委员、职业选手、艺能人员等具体来说，劳动关系的雇佣主体和客体出现了多样性、环节性、复杂性、隐蔽性和欺骗性，如建设领域的清扫工程中承包商、非法雇佣者、退休人员、60岁以上的农民工等。 我们认为非标准劳动关系具体可以分为以下种类(一)劳务派遣劳动关系劳务派遣根据国家的不同有不同的称呼。 例如，在美国被称为“提供临时劳动服务”，在德国被称为“员工转让”，在法国被称为“临时劳动”，在日本被称为“劳动派遣”，在我国台湾被称为“劳动派遣”。 8我国劳动合同法在第5章第2节中规定了劳务派遣公司、派遣员工以及以劳务派遣形式接受雇佣的公司(以下称为实际使用者)之间的权利义务，但没有定义劳务派遣。 劳务派遣是指派遣单位、派遣