论合同解除权行使的路径选择

1、论合同解除权行使的路径选择 论合同的解除 摘要:合同解除，是指在合同有效成立以后,当解除的条件具备时,因当事人一方或多方的意思表示,使合同自始或仅向将来消灭的行为,它也是一种法律制度。合同解除是一种形成权，从不同的角度对合同解除的理解有一定的差异。合同解除在经济生活中经常发生，而法律制度上对此规定又不尽完善，在实际实践中，人们常常会将合同解除与合同终止相互混用、混为一谈，不能正确区分两者的差别，从而严重妨碍了合同解除权的正确行使，且影响到了司法裁判的统一性和严肃性。 关键词:合同解除 合同终止 权利行使 随着社会主义市场经济的发展,和同在经济生活中的低位逐步提高,并且订立合的形式也表现的越来越

2、多样化。但合同有效成立后,也会因为各种原因而发生解除合同的情况。而我国的法律制度对合同解除方面的规定的不尽完善，在实际的实践中妨碍了合同解除权的正确行使。本文从合同解除的概念和特征、合同解除的类型、合同解除与有关制度的区别、合同解除权的行使、合同解除权行使的法律效力等五个方面，详细的对合同解除进行了论述 一、合同解除的概念和特征 （一）合同解除的概念 合同解除,是指当合同解除的条件具备时，因为一方或双方当事人的意思表示或者法律法规的规定，使合同关系自始消灭或仅向将来消灭的一种民事法律行为。 （二）合同解除的特征 1、合同解除以有效成立的合同为标的，它以当事人之间存在有效合同为前提。 2、合同的

3、解除必须达到解除的条件。依据解除权发生的依据不同，可将解除权分为法定解除权和约定解除权。 3、合同解除必须要有解除行为。只有当事人行使解除权后，合同才因解除而消失。无论哪方当事人享有解除合同的权利，主张解除合同的一方当事人，必须向对方提出解除合同的意思表示，才能达到解除合同的法律后果。 二、合同解除的类型 根据合同解除的不同原因，合同解除条件可以分为约定解除条件和法定解除条件。 (一)约定解除, 它是指双方当事人在合同中约定了某种法律事实的出现作为合同解除的条件，当合同约定的事由出现时，一方或双方当事人可以行使合同解除权，消灭合同关系，由此产生的合同解除权就称为约定解除权。我国合同法第93条规

4、定：“当事人可以约定解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”由于约定解除条件能使合同的解除手续简化，所以该条件被广泛应用。然而，由于这类条款容易成为强者恃强凌弱的工具，各国在立法和实践中有对该条款加强限制的趋势。现阶段，我国的市场经济尚未成熟，为了保障当事人在合同法律关系 中的实质平等，维护良好的交易秩序，我们有必要借鉴这样的立法及司法经验。 (二)法定解除,是指法律规定的合同解除条件。我国合同法第九十四条规定了法定解除的条件，当事人有下列情形之一的可以解除合同： 1、因不可抗力致使不能实现合同目的。所谓不可抗力，是指是不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不能预见是指

5、行为人主观上对于某一客观情况的发生无法预料。不能避免是指当事人虽然尽了最大努力，仍然不能阻止客观情况的发生。不能克服是指当事人在不利的客观情况发生后，尽了最大的努力，仍然不能消除事件所造成的损害后果。根据通说，不可抗力包括地震、洪水、台风等自然灾害，战争等社会原因，政府禁令等政府行为。不可抗力事件的发生，对履行合同的影响不尽一致，有大有小，有的只是暂时影响到合同的履行，完全可以通过延期履行合同从而实现合同的目的，不必解除合同,只有不可抗力致使合同目的完全不能实现时，一方当事人可通知对方解除合同并不承担违约责任。因不可抗力引起的合同目的的落空并不是合同任何一方当事人的过失造成的，在此情况下，合同

6、的双方当事人都享有解除权，依法解除合同只有不可抗力致使合同目的完全不能实现时，当事人才能行使解除权解除合同。 2、拒绝履行。合同法第九十四条第二款规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同”。本款是当事人一方于履行期限届满前表示自己不履行主要债务时，相对人取得法定解除权的规定，一般称之为“因预期违约而生之法定解除权”。预期违约又可区分为“明示预期违约”与“默示预期违约”两种类型。 所谓“明示预期违约”是指于合同履行之前，债务人无正当理由向债权人明确表示届时其将不履行合同的主要义务；“默示预期违约”是指于合同履行期前，债权人有明确证据证

7、明债务人于履行期至时，将不履行或不能履行合同，而债务人就此不愿意提供必要的担保以保证其履行。就预期违约的法律责任，合同法第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。其中所谓“明确表示”应指明示预期违约；“以自己行为表明”即指默示预期违约，依该条规定，预期违约的当事人应承担债务不履行责任。 所以，在要件上，法定解除权需要求债务人明确表示不履行“主要债务”方可，而违约赔偿请求权则无此限制。发生竞合时，债权人得择一行使其权利，若债务人欲保留该合同关系，则行使违约赔偿请求全即可；若债权人不欲保留该合同关系，则可行使法定解除

8、权，以终止该合同之权利义务关系。 3、迟延履行。是指债务人能够履行，但在履行期满时没有履行债务的情形。迟延履行主要债务，会导致当事人订立合同所期望的经济利益不能实现，或者说主要合同意图不能实现。在此情况下，当事人经过催告程序即可解除合同。但是，并不是说 所有债务人的履行延迟都必然导致合同解除。履行延迟须满足以下条件： (1)、履行是可能的，否则不存在履行的问题，也就谈不上履行延迟； (2)、在履行期限届满后，债务人没有履行债务，这里的没有履行债务不包括不适当履行，否则就构成不完全履行，而非延迟履行了； (3)、延迟履行无正当理由。若当事人有正当理由则不发生履行延迟。债务人延迟的法律后果是：债权

9、人有申请强制执行的权利；债权人有权解除合同；债权人有损害赔偿请求权。 4、不完全履行。不完全履行是指当事人一方虽为履行，但没按合同债务的内容履行。不完全履行的构成要件首先是债务人已为履行，但履行不符合合同规定的内容；其次是须债务人有过失，即造成造成不完全履行的原因是债务人引起的。 不完全履行包括： (1)、部分履行。是指债务人仅履行部分合同义务。因债务人可以补足履行不足的部分，所以在部分履行情况下，应限定合同的解除。一般来说，除非债权人能够证明部分履行将构成根本违约，导致合同目的不能实现，否则不能解除合同。在确定部分履行是否构成根本违约时，应考虑如下两个因素 其一，违约部分的价款、金额或服务与

10、整个合同价金或服务之间的比例。譬如，在货物买卖合同中，双方当事人约定出卖人交付50吨大米，而只交付了5吨，未交付部分的量很大，应构成根本违约。 其二，违约部分与合同目标实现的关系。如出卖人部分履行未给买受人造成重大损害，则不构成根本违约。但是，违约若直接妨碍合同目标的实现，即使违约部分价值不大，也应认为已构成根本违约。如在成套设备买卖中，某一部件或配件的减少，可能导致整个机器设备难以运转。在此情况下，对方当事人有权解除合同。 (2)、履行地点不当。如未在合同约定的地点履行。 (3)、履行方法不当。如本应一次性履行却分期履行。 5、法律规定的其它情形。法律规定的其他情形是指上述四种情形之外的其他

11、原因，在法律规定的情形下可以作为合同解除的条件。我国合同法在第九十四条第五项作了一个概括性规定，即在“法律规定的其他情形”下的合同解除。此项规定主要是指两方面的情形： 一方面是指合同法分则包含的各类具体合同中，根据合同的性质和合同当事人的特殊地位而特有的合同解除情形。比如委托合同中委托人和受委托人可以随时解除合同的情形。 另一方面，该项规定还指各违约形态下合同解除问题。 三、合同解除与有关制度的区别 (一)解除与终止 合同的终止与合同的解除是两个不同的概念，它们既有联系又有区别,合同的终 止又称为告知，是指合同的当事人一方所作的合同效力向将来消灭的意思表示。而合同的解除，是指合同有效成立后，因

12、为法定原因的出现或因当事人的意思表示而终止合同履行的行为。两者都表现为因一方当事人的意思表示使合同关系消灭的权利，这种权利在性质上称为形成权。它的产生可依约定或法定两种途径。在立法和司法实践中，大都认为合同的解除与合同的终止是相同的，但我认为，二者仍然有区别： 1、二者的效力不同。合同的解除即能向过去发生效力，使合同关系溯及既往地消灭，使之恢复原状。也能向将来发生效力，即不具有追溯力。而合同的终止只是使合同关系消灭，没有追溯力，不产生恢复原状的效力。 2、二者适用的范围不同。合同的解除在生活中通常被视为对违约行为的一种补救措施，也是对违约方的制裁。因此，合同的解除一般仅适用于违约行为发生时,而

13、合同的终止虽然也适用于一方违约的情形，但它主要是适用于非违约的情形，例如合同因履行、双方协商一致、抵销、混同等终止。由此可看出，合同终止的适用范围要比合同解除的适用范围广。我们在生活中遇到合同问题时要注意二者的联系点与区别,切记将二者混淆。 (二)解除与撤销 解除和撤销都会使合同消灭,但它们之间也有区别,主要有以下几个方面: 1、从适用范围上看，撤销适用于已生效但欠缺生效要件的合同，而解除只适用于已经生效的合同,没有生效的合同,其合同关系并没有成立,所以就无谈解除。 2、从发生原因来看,撤销的原因是有法律直接规定的，而解除的原因既有法律规定,如不可抗力造成合同不能履行,也有当事人约定的,如在买

14、卖合同中预定,在将来买方转财产时产生解除权。 3、从发生的效力看,撤销都有溯及力,第五十九条第二款规定,被撤销的民事行为从开始起无效，而解除往往无溯及力,只有在当事人有特别预定或法律有特别规定及违约解除非继续性合同时,才有溯及力。 (三)解除与附解除条件 合同的解除与附解除条件解除，在解除合同的条件成就时，都使合同消灭。两者的区别主要有： 1、附解除条件，是指行为人通常以意思表示对自己的行为所加的限制性附款；合同的解除不是合同的附款，不仅基于当事人约定发生，也基于法律的规定发生。 2、附解除条件的合同，条件成就时合同自然解除，不需要当事人再有什么意思表示；合同的解除，仅具备条件还不能使合同消灭

15、，当事人必须要有解除合同的意思表示，并且积极的行使自己的解除权，才能使合同消灭。 3、附解除条件的合同，条件成就时，合同对于将来失去效力；合同解除，合同不仅对于将来失其效力，有些具有溯及既往的效力。 四、合同解除权的行使 (一)如何行使合同的解除权 约定解除或法定解除的条件成就之后，合同并不当然解除。合同当事人还需要按照一定的法定程序，行使合同解除权。无论是法定解除还是约定条件的解除，一方当事人在行使解除权解除合同关系时主要应遵循如下程序： 1、解除权的行使应遵守合同解除的条件，即符合法律规定或者当事人约定的条件。只有在出现了法律规定或者当事人在合同中事先约定的解除条件情况下，一方才可以行使解

16、除权，而不必征得对方同意。也正因此，行使解除权的这种方式，可以称之为单方解除。 2、应当通知对方。也就是说，在解除条件出现时，当事人一方主张解除合同的，必须通知对方。在当事人享有法定或者约定解除权的情况下，当事人单方面行使解除权的，虽然不需要征得对方当事人的同意，但必须将解除合同的意思表示直接通知对方，该通知到达对方时方发生解除合同的效果，合同随之解除。解除权人不通知对方的，不得解除合同，合同仍然有效。 解除权人主张解除时，原则上应当采用书面的形式通知对方当事人。当事人在作出解除合同 _以后，不得随意撤销。 3、解除权的行使必须及时。因为在一方享有解除权时，该当事人长期不行使解除权，会影响当事

17、人双方权利、义务关系的确定。在一方违约导致另一方享有解除权时，权利人可在行使解除权和要求实际履行之间作出选择。不管作何种选择，都应及时确定，不能久拖不决。所以，一方当事人应当在解除权行使的期限内及时主张解除合同，在如果超过该期限不行使解除权，则丧失解除权，合同继续有效。 4、法律规定了特别程序的，应该遵守特别程序的规定，即法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，当事人必须按照规定办理这些手续。这类合同也是需要办理批准、登记等手续方可成立、生效的合同，不仅其成立、生效要办理这些手续，而且变更和解除也应当办理。对这类合同行使解除权，该合同应在向有关主管部门办理批准、登记等手续后才解除

18、。例如，根据有关规定，有关企业成立的合同（如中外合资企业经营合同、中外合作经营合同、合伙合同等）应当向有关主管部门办理批准或者登记注销手续；以不动产、机动车辆、船舶为标的物的买卖合同的解除，应到原过户部门办理注销手续，否则，不发生解除的效力。 (二)合同解除权行使的法律效力 合同解除权的行使，具有使基于合同发生的债务关系消灭的效力。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行的情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求损害赔偿。可见，合同解除的法律后果表现为两个方面的内容。 其一，终止履行的后果； 其二，恢复原状或采取其他补救措施的后果。如有损失的还可要求

19、相对人赔偿损 人文与公共管理学院毕业论文题目论合同解除学生田袁帆学号xx2212专业班级法学041班指导教师何爱华江西农业大学目录摘要-2关键词-2一、合同解除概述（1）合同解除的概念及法律特征-2（2）合同解除的分类-2（3）合同解除与合同终止的区分-4二、合同解除权的行使（1）合同解除权的概念-4（2）合同解除权的性质-5（3）合同解除权的行使主体-5（4）合同解除权的行使条件-5（5）合同解除权行使的期限和程序-6三、合同解除权行使的法律效力（1）合同解除后有无溯及力应考虑的因素-7（2）恢复原状-8四、结语-9 _-9论合同解除田袁帆内容摘要合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件

20、具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为，它也是一种法律制度。在适用情事变更原则时，合同解除是指履行合同实在困难，若履行即显失公平，法院裁决合同消灭的现象。这种解除与一般意义上的解除相比，有一个重要的特点，就是法院直接基于情事变更原则加以认定，而不是通过当事人的解除行为。关键词合同解除合同终止合同解除权的行使合同，是平等主体间设立、变更、终止民事权利和义务关系的协议。订立合同的目的，在于维护正常的社会交易秩序，规范商品交换过程。所以，各国的合同立法均从鼓励商品交易，稳定交易秩序的目的出发，规定对依法成立并生效的合同，不容许随意的变更和解除。但是，客观情况的千变万化，

21、当事人履行合同行为的多样性，都会给合同的履行带来种种影响，使有些合同的目的无法达到。所以，各国的合同法在坚持维护合同效力的前提下，也都相应规定了在一定的情况下，准许当事人解除合同，并就解除合同的条件和程序做出相应的规定。我国现行的中华人民 _合同法（以下简称合同法）在规定合同解除方面，立足我国现阶段的基本国情，以经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法为基础，总结二十多年的立法经验和司法实践，作出了较为系统详细的规定。但在实际中，其仍存在规定不明，使得当事人无从下手之处，待进一步完善。一、合同解除概述（一）合同解除的概念及法律特征1、合同解除的概念合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备

22、时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为，也是一种法律制度。当适用情事变更原则时，则指履行合同实在困难，若履行则显失公平，法院裁决合同消灭的现象。12、合同解除的法律特征合同解除有如下法律特征：第一，合同解除以当事人之间存在有效合同为前提。这是它同无效、撤销、履行、撤回等制度的不同之处。第二，合同解除须具备一定的解除条件。合同解除的条件，既可以是法律规定的，也可以是当事人约定的。第三，合同的解除原则上必须要有解除行为。具备合同解除的条件仅为解除合同的前提要件，必须通过解除权人行使解除权的行为，才使合同的效力归于消灭。第四，解除后使合同关系自始或向将来消灭。由于合同解除可

23、终止合同的权利义务，故解除后将使合同的法律关系归于消灭。（二）合同解除的分类合同解除包括单方解除、协商解除、约定解除和法定解除。1、单方解除是指解除权人行使解除权将合同解除的行为。它不必经过对方当事人的同 意，只要解除权人将解除合同的意思表示直接通知对方，或经过 _或仲裁机构向对方主张，即可发生合同解除的效果。2、协商解除是指当事人双方通过协商同意将合同解除的行为（合同法第93条第1款）它不以解除权的存在为必要，解除行为也不是解除权的行使。我国法律把协议解除作为合同解除的一种类型加以规定，理论解释也不认为协议解除与合同解除全异其性质，而是认为仍具有与一般解除相同的属性，但也有其特点，如解除的条

24、件为双方当事人协商同意，并不因此损害国家利益和社会公共利益，解除行为是当事人的合意行为等。如果协商解除违反了法律规定的合同有效成立的条件，比如，损害了国家利益和社会公共利益，解除合同的协议不能发生法律效力，原有的合同仍要履行。3、法定解除是指合同解除的条件由法律直接加以规定者，其解除为法定解除。在法定解除中，有的以适用于所有合同的条件为解除条件，有的则仅以适用于特定合同的条件为解除条件。前者为一般法定解除，后者称为特别法定解除。我国法律普遍承认法定解除，不但有关于一般法定解除的规定，而且有关于特别法定解除的规定。我国合同法第94条规定了法定解除的条件，当事人有下列情形之一的可以解除合同：（1）

25、因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要义务；（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其它情形。4、约定解除是指当事人以合同形式，约定为一方或双方保留解除权的解除。其中，保留解除权的合意,称之为解约条款。解除权可以保留给当事人一方，也可以保留给当事人双方。保留解除权，可以在当事人订立合同时约定，也可以在以后另订立保留解除权的合同。我国合同法第93条规定：“当事人可以约定解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解

26、除合同。”当事人可以在订立合同中约定，也可以在履行合同的过程中约定，可以约定一方享有解除合同的权利，也可以约定双方享有解除合同的权利，当解除合同的条件出现时，享有解除权的当事人可以行使解除权解除合同，而不必再与对方当事人协商。合同法承认了约定解除（合同法第93条第2款），值得肯定。因为约定解除是根据当事人的意思表示产生的，其本身具有较大的灵活性，在复杂的事物面前，它可以更确切地适应当事人的需要。当事人采取约定解除的目的虽然有所不同，但主要是考虑到当主客观上的各种障碍出现时，可以从合同的拘束下解脱出来，给废除合同留有余地，以维护自己的合法权益。作为一个市场主体，为了适应复杂多变的市场情况，当事人

27、有必要把合同条款规定得更细致、更灵活、更有策略性，其中应包括保留解除权的条款，使自己处于主动而有利的地位。2从不同的角度对合同解除概念的解释也有差异,从作为一种合同法律制度讲，合同解除是提前终止合同当事人权利义务关系的一种情形。从作为当事人享有的权利角度讲，合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的行为。而从法院和仲裁机构享有合同解除权的角度来讲，合同解除是指在合同有效成立以后，履行完毕以前，因发生重大情况变化，致使继续履行合同很困难，若履行则显失公平，根据一方当事人的请求，裁判机关裁判解除合同使其消灭的现象。（三）合同解除

28、与合同终止的区分合同解除与合同终止的区分，在各国立法上存在不同的看法。大陆法学者大多认为合同解除与合同终止有区别，认为两者都是形成权，但适用的范围和效力是不同的。还有一种观点认为，合同解除与合同终止是等同的，合同解除就是指当事人之间对提前终止合同所达成的协议。我国合同法中没有合同终止的概念，也没有合同终止的相关规定。当合同解除适用于以使用标的物为内容的连续性合同时，它表现为合同终止的一些法律特征，不具有溯及既往的效力，不产生恢复原状的法律后果。如租赁、借贷合同等一方在实际使用标的物经过一个时期后，难就已使用和收益的部分作出返还。又如水、电、气的供应合同，显然对以往的供应不可能恢复原状。也就是说

29、，我国合同法中的合同解除包含合同终止，二者表现为种属关系，合同解除可以代替合同终止，但合同终止不能代替合同解除来使用。在实际实践中，也常有将合 同解除与合同终止混肴使用的事情发生。如在合同解除纠纷的判决文中，常有“终止双方当事人签订的某某合同”之类的表述，这说明，他们将合同解除与合同终止误认为是同一概念。事实上，合同终止与合同解除是两个不同的概念，两者既有相同点，又存在有差别。合同终止又称为告知，是指继续性合同的当事人一方所作的合同效力向将来消灭的意思表示。而合同解除，是指合同有效成立内，由于法定事由的出现或因当事人的意志而终止合同效力的行为。两者都是表现为依一方当事人的意思表示使合同关系消灭

30、的权利，在性质上均为形成权，且其产生都可依约定或法定两种途径。尽管在立法和司法实践中，大都认为合同的解除与合同的终止是相同的，但我认为，二者仍然有区别：(一)法律效力不同。传统大陆法的规定，合同的解除要发生恢复原状的效力，合同的解除即向过去发生效力，同时由于合同关系消灭使当事人不再负履行义务，因此也是向将来发生效力。而合同的终止只是使合同关系消灭，仅向将来发生效力，当事人不发生恢复原状的义务。也就是说，合同终止不具有溯及既往的效力，不能产生恢复原状的法律后果；而合同解除使合同关系发生既往消灭的效力，具有溯及既往的效力，因而对已履行的合同将产生恢复原状的后果。(二)权利专属不同。合同终止权为非专

31、属权，可随债权或债务一同移转第三人；而解除权为专属于债权人的权利，除可随同债权债务概括移转外，不得因单纯的债权让与或债务承担而移转给第三人。(三)适用范围不同。合同解除只适用于违约的场合，而合同终止主要适用于非违约情况。合同解除是对违约的一种补救措施，也是对违约方的一种制裁，是一种特殊的合同责任，因而合同解除只适用于违约的场合。所以，合同解除可以适用于当事人一方不履行合同的情况，而且为了使当事人之间的关系恢复到订约前的状态，必然借助于损害赔偿的办法。而对于合同终止来说，有些合同只能适用合同终止，不能适用合同解除，如根据租赁合同，承租人租用房屋达一定期限，或根据劳务合同，当事人一方已付出了一定劳

32、务等，如果发生一方当事人违约，也无法恢复原状，只能使合同关系终止。尽管它也可以适用于一方违约的场合，但是合同终止主要适用于非违约情况，如合同因履行而终止等等。总之在我国现行民事立法上，合同终止是合同解除的上位概念，合同解除是导致合同权利义务终止的原因之一。因为合同法是把终止作为与合同消灭相同的概念使用，而把德国法所称的终止直接叫做解除。3二、合同解除权的行使（一）合同解除权的概念合同解除权有广义和狭义的说话，狭义的合同解除权，就是合同当事人一方依照法律规定或合同约定单方意思表示使合同的溯及消灭的权利，它的行使直接导致合同权利义务消灭的法律后果。（二）合同解除权的性质合同解除权的性质属形成权。所

33、谓形成权，是指权利人依自己的单方意思表示就可以使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。根据形成权的法律特征，在通常情况下，形成权以单方意思表示方式行使；也就是说，实现形成权既不需要向法院提出请求，也不需要进行强制执行，所以行使形成权不需要法院的裁判。不过在例外情况下，形成权只能通过司法途径来行使，此类形成权又称为形成诉权，它主要出现在亲属法和公司法中，如婚姻关系的解除以及公司代表权限的剥夺、公司解散、开除股东等。而合同解除权为形成权，属于私力救济权，由债权人单方作出意思表示即可。一般而言，主张解除的当事人不必向法院或仲裁机构提起确认之诉，但主张解除的当事人必须将解除合同 _送达对方当事人能够控制

34、的地方。4（三）合同解除权的行使主体1、应当是合同当事人，而非 _及其工作人员。对此，无论是从原经济合同法第27条、第28条所规定的，当出现了解除权行使的法定事由，当事人一方要求变更或解除经济合同时，应及时通知对方，并且通知应当采用书面形式；或者是xx年3月1日起实施的中华人民 _农村土地承包法第25条所做的进一步明确规定：“国家机关及其工作人员不得利用职权干涉农村土地承包或者变更、解除承包合同。”等一系列法律法规来看，我国法律对于合同解除权的规定在逐步完善的同时，始终坚持一个原则，即都将合同的解除权赋予了合同当事人，而未赋予 _或其他任何机构。2、在实践中须注意的是在通常情况下只有守约方才享

35、有解除权，违约一方不享有解除权。这对于法院在审理具体案件中审查 解除合同的相关法律文书是否齐备，明确享有解除权的主体是谁，然后做出正确裁决来说是很重要的。（四）合同解除权行使的条件依照解除权的分类不同，合同解除权的行使也可分为三种，即协商解除合同权的行使、约定解除合同权的行使和法定解除权的行使。市场经济情况复杂多变，允许当事人在订立合同时附加解除条件，而对于在合同中未预先规定解除条件的，当事人双方可协商确定行使解除权，这样可以使合同更能灵活地适应新情况，更符合当事人的需要。约定解除合同权的行使，合同双方当事人在合同订立时预先规定合同解除的条件，当条件成就时，合同当事人一方或两方可行使解除权。比

36、如当事人在订立房屋租赁合同时，可以约定，出租人应当保证承租人用电、用水及取暖。在这个合同中约定的是一种解除权，当出租人不能供应水、电、暖时，约定的条件成就，承租人便可以行使解除合同的权利。而法定解除权的行使必须依据法律的规定，我国现行合同法对此较以往有了重大改进，充分吸收了两大法系及国际公约的立法经验，对法定合同解除条件作了较为严格的限制。根据合同法第94条的规定，行使法定合同解除权应具备下列条件：（1）因不可抗力致使不能实现合同的目的。所谓的不可抗力，是指是不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力包括地震、洪水、台风、海啸等自然灾害；征收、征用等政府行为；罢工、骚乱社会异常事件。不可

37、抗力事件的发生，由于不是当事人的过失造成的，对履行合同的影响可能有大有小，对于完全可以通过延期履行合同从而实现合同的目的，不必行使法定解除权，因不可抗力致使合同目的完全不能实现时，当事人可根据情况行使法定解除权解除合同。（2）因预期违约行使解除权。预期违约将不履行主债务的，在大陆法系中称为拒绝履行。预期违约构成了对债权人期待债权的侵害，同时构成了对合同纪律的破坏，而且还将影响交易的正常进行，因此，法律除规定毁约承担责任外，还赋予了非违约方法律救济的权利。从拒绝履行的形式来看，预期违约分两种：明示毁约和默示毁约。明示毁约是指在合同履行期届满，一方当事人无正当理由明确表示将不履行其合同义务；默示毁

38、约两是指在履行期限届满前，一方当事人以自己的行为表明将不履行合同义务。从拒绝履行的时间来看，它又可分为两种：一种为履行期限届满的履行拒绝，此时根据债权人的选择，债务人须负强制履行责任或损害赔偿责任；另一种为履行期限届满之前的履行拒绝，即合同一方当事人在履行期届满以前明确表示或以自己行为表明不履行债务时合同另一方当事人不必坐等履行期限的届满，可以直接解除合同。我国旧合同法并不承认履行期限届满以前的履行拒绝的解除权，新合同法 第94条第2款对此作了规定，无疑是一种进步。（3）因履行迟延。它属于时间不合格，它使合同债权不能及时得到满足，造成对合同债权的消极侵害。履行迟延须满足以下要件：履行是可能的，

39、否则不存在履行的问题；在履行期限届满后，债务人没有履行债务，这里的没有履行债务不包括不适当履行，否则就构成不完全履行，而非履行迟延了；迟延履行无正当理由。若当事人有正当理由发生履行迟延，对方当事人应给予债务人合理的宽期限，如果在宽期限内，债务人仍未履行其主债务时，就已表明债务人是有严重的过错，因此法律赋予债权人于此情形下享有解除合同的权利。因履行迟延解除合同，以合同有无期限利益而有所不同。如出租婚纱的人于婚礼后交付新婚纱，此时合同债权人可解除合同。（4）因根本违约不能实现合同目的，即不完全履行。它是指当事人一方虽为履行，但没按合同债务的内容履行。当事人在履行期限届满前，实施补足或改正行为，使履

40、行达到了合同要求的，应视为已完全履行合同，虽然经过补足或改正，但已超过履行期限的，应付履行迟延的责任，已超过履行期限，且补正不可能的，应付不履行责任。（5）法律规定的其他解除情形。是指上述四种情况之外的其他原因，在法律规定的情形下可以作为合同解除的条件。之所以这样是由于以上四项内容并没有穷尽所有的法定解除情形，以起到补充作用。无论哪种解除权的行使都必须以通知要件，对方当事人有提出异议的权利，对合同的解除有异议的，可请求法院或仲裁机构确认合同能否解除。此外，合同法还规定了解除权行使的特别程序，即批准和登记，凡是合同生效必须办理特别手续的，合同解除也应办理特别手续，常见的标的物比较特殊的 合同，如

41、房屋、土地使用权等，解除权人应到原办理合同登记的批准的部门办理解除手续，否则不发生解除效力。（五）合同解除权行使的期限和程序要正确行使合同解除权。一方面要不断加强相关法律的宣传,使群众法制观念增强和对合同解除的认识加深,另一方面应积极倡导立法制度的详尽化、法律制度的完善化。合同法对行使解除权的主体、期限和程序都作了规定。（1）合同解除权应由法定的当事人行使。法律权利的行使往往都应在法律规定的范围内有特定的人行使,合同解除权的当事人也应按合同法及相关法律的规定行使合同解除权。合同法第九十三条规定:“当事人协商一致,可以解除合同.当事人可以约定一方解除合同的条件.解除合同的条件成就时,解除权人可以

42、解除合同。”这一规定将合同的解除权赋予了订立合同的双方当事人,与合同无关的公民或法人无权行使合同解除权。（2）解除权在适当的期限内行使合同解除权。合同法第95条规定：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方当事人催告后在合理的期限内不行使的，解除权消灭，合同关系继续存在，当事人仍然要按合同履行义务。5该规定在对解除权人的解除权行使期限的规定，没有明确限制，当事人可以视情况而自行确定期限行使解除权。（3）解除权以适当的方式行使合同解除权。合同法第96条规定：“当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主

43、张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除?”而通知方式主要有书面、口头或数据电文等。最高 _关于民事诉讼证据的若干规定第五条规定：“?主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。”根据这个规定，合同解除不仅要通知对方，而且要以将来一旦产生诉讼能得以证明的方式通知。检验合同解除权是否以有效方式行使主要看有无证据证明解约通知已送达对方当事人，根据诉讼经验，一般认为以下方式将产生解约通知已送达的证明效力：经受送达人签收、特快专递或快递服务、公证送达、约定通知方式等。在合同法第95、96条中规定了行使合同解除权的期限和应当遵循的程序，笔者认为有不完善之处。由于在该法中，对解除权人的解除权行使期限没有明确限制，且对异议方拥有的异议权也没有明确规定，当合同解除权产生后，若解除权人或异议方怠于行使权利就会使合同进入一种特殊的悬空状态，则使解除合同的效力长期处于不稳定状态。这些情况对双方当事人的合法权益及合同交易安全秩序会产生不利影响，因而应做出完善规定，具体情况可以这样规定：对通知可设定期限（如30天），使解除权人尽快履行通知义务，如其不在该期限内发出通知，应视为解除权人放弃行使解除权。对异议方行使异议权设定的期限（如15天），逾期视为放弃异议权，发生合同解除的法律后果。合同法中可规定，