公司法第一讲

1、公司法第一讲第一章 公司法总论学习目的和要求：通过本章的学习，掌握公司的概念、特征、产生和发展历史以及公司的分类，掌握公司法的概念、特征、产生和发展历史，了解公司法的作用。在此基础上，要重点掌握公司的组织机构，公司的设立、变更、终止和公司的资本制度与治理结构 第一节 公司及公司法概述一、公司概述 （一）公司的概念和特征公司是依法设立的以营利为目的的企业法人。公司基本的特征：1.公司是法人。（法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。）（1）公司具有法人资格，独资企业、合伙企业不具有法人资格。（2）公司具有法人资格意味着公司拥有独立的财产，并区别于公司股东的

2、个人财产，从而使公司能够以自己的名义独立地从事民事活动、享受民事权利、履行民事义务、承担民事责任。因此，与独资企业、合伙企业不同，公司股东对公司的债务仅以其出资额为限，即承担有限责任。股东责任的有限性，使股东的投资风险仅限于出资额，有利于鼓励投资，使更大规模的资本联合成为可能。（3）公司具有法人资格，即公司在法律上具有独立的人格，这种独立人格是与股东的人格完全分离的，表现为：公司具有永续性，公司的存续不受股东变动的影响；公司的财产同股东的个人财产完全区别开来，股东无权以个人名义支配公司财产；公司以自己的名义独立地进行民事活司和承担民事责任，其行为所产生的民事权利义务归属于公司，而不是股东；在现

3、代公司中，经营管理权同资本所有权相分离，公司实际上掌握在管理者阶层的手里。 2.公司以营利为目的。即指股东设立公司就是为了获取经济上的利益。当然，对具体的公司而言，公司的经营情况可能表现为亏损，但这并不能否认公司的营利目的。以营利为目的是公司与机关、事业单位和社会团体法人的主要区别所在。 3.公司须依法成立。即公司需具备公司法规定的实质要件，并遵循公司法规定的程序才能设立。特定情况还需要履行规定的审批手续。 （二）公司的产生和发展 公司产生的基本顺序是：个人独资企业合伙（企业）无限公司和两合公司股份有限公司和股份两合公司有限责任公司。 通说认为，近代公司制度起源于中世纪意大利及地中海沿岸的商业

4、城市。其萌芽形态为家族营业团体和康门达（Cemmenda)。家族营业团体是以家族关系为纽带而建立的以共同经营商业为目的的组织。家族营业团体的团体成员负无限责任，被认为是后来的无限公司的雏形。康门达当初是投资者与航海者之间基于契约而建立的经营组织，后来演变为投资者与各种形式的经营者之间成立的、以一方投资他方经营为条件的商业组织。康门达的投资者负有限责任，经营者负无限责任，被认为是后来的两合公司的雏形。 股份公司：到中世纪末期，随着大企业制度的进一步发展，逐渐出现全部资本分为等额股份、全体股东负有限责任的公司形式，即股份有限公司的雏形。在此期间的这类公司多是17世纪欧洲列强为开发殖民地而设立的股份

5、公司，例如，1600年成立的英国东印度公司和1602年成立的荷兰东印度公司（用于对外扩张和对外贸易的工具）。股份有限公司的突出优点之一是其可以大量吸引投资 股份两合公司：由于早期股份有限公司的设立受到特许制度的限制，一些商人便借两合公司之名，行股份有限公司之实，股份两合公司应运而生。 有限责任公司：1892年，德国颁布有限责任公司法，将无限公司和股份有限公司的优点融合在一起，首创有限责任公司，极大地方便了中小投资者对企业类型的需求，因此，有限责任公司为许多大陆法系国家的公司立法借鉴。 （三）公司的种类 1.公司的基本类型。以出资人的责任范围为标准，可以将公司分为有无限公司、两合公司、股份有限公

6、司、股份两合公司和有限责任公司五种。 （1）无限公司，指两人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。连带无限责任：是指公司财产不足清偿其债务时，股东应以其个人财产清偿公司债务，公司的债权人有权请求公司股东中的任何一人或数人承担全部清偿责任。无限公司的优点：与合伙类似，表现为组织简易、经营努力且信用牢靠。但因股东责任风险较大，对股东间的人合性要求非常强，因此，这种形态的公司规模一般不大。 (2)两合公司，指一人以上无限责任股东与一人以上有限责任股东所组织，前者对公司债务负连带无限责任而后者对公司债务负有限责任的公司。大陆法系的国家一般也均承认两合公司。两合公司一般均由其无限责任股

7、东经营，有限责任股东仅提供资本和分享利润，不参与公司经营。 （3）股份有限公司，指公司全部资本划分为均等份额，股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司。股份有限公司是典型的资合公司。如，中国国际航空股份有限公司。（4）股份两合公司，指由一人以上无限责任股东和若干有限责任股东所组成的公司。股份两合公司与两合公司的差别主要表现在：股份两合公多司的有限责任股东须为多人，而两合公司的有限责任股东可为一人；股份两合公司的有限责任股份采取等额股票、公开发行的形式募集，而两合公司的有限责任股份不分等额，不公开募集；股份两合公司的有限责任股东组成股东会，而两合公司无此机构。股份两合公司创始于近代法国。这种

8、公司形态在现实经济生活中也都呈逐年减少的态势。 (5)有限责任公司，是指股东以其出资额为限承担责任的公司。有限责任公司兼得人合公司与资合公司之利：其创办容易，人数不多，机构简单，适合中小企业经营；股东负有限责任，风险较小，利于鼓励投资。 我国公司法只规定有限责任公司和股份有限公司两种公司形态。2.人合公司与资合公司。依据公司对外承担责任的信用基础不同，可以将公司分为人合公司和资合公司两大类。人合公司：是指以股东个人信用为对外承担责任基础的公司。这种公司从事经营和承担民事责任的能力最终依赖于股东的个人财产和信用，公司的存续也依赖于股东之间的人身信任关系。无限公司是典型的人合公司。资合公司：是指以

9、公司自身信用为对外承担责任基础的公司，公司自身的信用源于公司的财产。股东之间的人身信任关系并不影响公司的存续。股份有限公司是典型的资合公司。 两合公司是人合为主的人合兼资合公司，有限责任是资合为主的资合兼人合公司。3.本公司与分公司。依据公司的内部管理关系不同，可以将公司分为本公司和分公司。本公司又称为总公司：是指一个公司法人的总机构。分公司：则是本公司管辖之下的法人分支机构，没有单独的法人资格。我国公司法第14条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。同时，我国公司登记管理条例规定，分公司的设立、变更和撤销，必须向公司登记机关办理相应的登记手续。4.母公司和子公

10、司。根据两个公司之间相互控制和依附关系的不同，可以将公司分为母公司和子公司。母公司：是指拥有另一公司的相对多数股份因而能够对其加以实际控制的公司。子公司：是指受母公司控制的公司。子公司具有法人资格，拥有独立的财产，独立享受权利和承担责任。一个母公司可以拥有若干个子公司。一个子公司又可以成为别的公司的母公司。通过这种层层控股的办法，可以形成公司集团，吸收并控制大量资金。设立子公司虽然可以减少母公司的投资风险，但是，母公司利用子公司进行规避法律甚至欺诈时，在一定情况下，可以否认子公司的法人资格，强制母公司对子公司的债务承担责任。 母公司与控股公司：是两个十分接近的概念，有时甚至通用。但是，控股公司

11、：仅指控制另一个公司半数以上股份的公司，并不一定直接参加该公司的业务活动；而母公司则是直接掌握子公司的经营业务。 我国公司法第14条第2款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”因此，母公司与子公司之间是两个公司之间的外部关系，当然也是一个公司集团的内部关系。 5.本国公司与外国公司。外国公司：是指依照外国法律在中国境外设立的公司。本国公司：是依照中国法律在中国境内登记成立的公司。所以，外商在中国设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外商独资企业，都是中国企业，若采取公司组织形态的则为中国公司。外国公司在中国境内设立的分支机构：虽然也必须经过中国政府批准，但

12、因其本公司不在中国，故不具有中国法人的资格，不属于中国公司。所以，外国公司分支机构在中国境内进行经营活动的民事责任要由它所归属的外国公司承担。二、公司法概述 （一）公司法的概念公司法是有关公司的组织与活动的法律规范的总称。 公司法既规定公司的法律地位、公司设立的条件和程序、公司的机构、公司股东的权利和义务、公司的变更、公司的解散等直接关系公司组织的事项。因此，公司法是一种组织法。 公司法还规定了与公司组织直接相关的一些公司行为，如募集资本、发行公司债、利润分配等。因此，公司法也是行为法。 1.公司法律规范的特点。 （1）公司法律规范以强制性规范为主，也包括一些任意性规范。公司法呈私法和公法融合

13、的特点，通过强制性法律规范确保投资和交易安全，体现对公司的设立和运行的国家干预是公司法的特点之一。例如，我国公司法有关公司最低资本的法定限额（三万元）、税后利润的分配、公司分立合并时债权人利益的维护等，都属于强制性规范。法中有关许可有限责任公司章程对股东会、董事会的议事方式和表决程序作出规定，公司发行的股票可以为记名股票也可以为无记名股票的规定，属于任意性规范。 （2）公司法律规范以实体性规范为主，也包括一些程序性规范。例如，关于公司设立条件的规定属于实体规范，关于公司设立登记的规定属于程序规范；关于公司董事会职权的规定属于实体规范，关于董事会召集的规定属于程序规范。总的说来，程序性规范是为实

14、现和保障实体性规范而设置的。 （二）公司法的产生和发展 法国：最早的公司立法是1673年法国路易十四颁布的商事条例中有关公司的规定。1925年，法国颁布有限公司法。法国现行公司法是1966年商事公司法。 国民政府于1929年颁布公司法，规定了无限公司、两合公司、有限公司、股份有限公司、股份两合公司等五种公司类型。现在，该法经多次修改仍然在我国台湾地区施行。 我国于1993年12月29日第八届全国人大常务委员会第五次会议通过了中华人民共和国公司法，该法自1994年7月1日起施行。1999年、2004年和2005年10月，全国人大常委会对公司法）进行了三次修订。该法规定了有限责任公司和股份有限公司

15、两种公司类型。此外，国务院还发布了若干与公司法配套的行政法规，如公司登记管理条例等。 （三）公司法的地位 公司法的有效实施，不仅有赖于公司法本身的完善，而且有赖于它与其他相关法律的配合。因此，公司法与各相关法律部门有着密切的联系。 1.公司法与民法。民法是公司法律制度得以建立的基础。特别是民法中确立的法人制度，是制定公司法时的基本依据。民事法律行为制度、代理制度和合同制度，是规范公司对外交易行为的基本行为准则。民事责任制度和诉讼时效制度，与公司的权利保护密切相关。 2.公司法与商法。商法是调整商事组织关系和商事交易关系的法律规范的总称。公司法与证券法有着非常密切的关系。证券市场是资本运营的重要

16、场所。股份有限公司的股票、债券的发行和转让必须经过证券市场。我国证券法的证券发行制度、证券交易制度和上市公司收购制度等，与公司法中有关股份和公司债券的发行、转让制度的一般性规定相互配合衔接。所以，可以把公司法和证券法看作姊妹法。公司法与破产法也有十分密切的关系。破产法的重整制度以及和解制度，可以拯救陷人困境的企业。在不能拯救的情况下，则需要通过破产清算程序，在公司财产获得妥善保护和管理的基础上实现债务的公平清偿。我国公司法第十章的公司解散和清算制度就是与破产法的破产清算制度相互配合衔接。 3.公司法与经济法。与公司法联系十分直接和密切的经济法律有税法、反不正当竞争法、消费者权益保护法、产品质量

17、法、土地管理法、城市房地产管理法、环境保护法、会计法、审计法、劳动法等。 4.公司法与刑法。刑法第271一272条、第158-169条规定了贪污、挪用公司财产和妨害对公司管理秩序的犯罪行为的刑事责任。这些规定，对于保护公司合法权益和规范公司及其人员的行为，保障公司法的实施，具有十分重要的意义。（四）公司法的作用 1.规范公司的组织和行为。2.保护投资者和债权人的合法权益。 3.适应我国建立现代企业制度的需要，促进国有企业改革，吸引多渠道投资促进多种经济成分的共同发展，吸收境外投资促进我国市场的对外开放。第二节 公司法一般制度概述 一、公司的设立 （一）公司设立的定义和特征 公司的设立：是指依照

18、公司法规定的条件和程序，为成立公司并使其取得法人资格而进行的一系列法律行为的总称。公司设立行为的特征包括：1.设立行为的目的在于成立公司并使其取得法人资格。2.设立行为应符合公司法规定的条件和程序。 3.设立行为的内容主要包括：设立人订立设立公司的协议、申请公司名称预先核准、订立公司章程、履行出资义务、申请设立登记，等等。 （二）公司设立的立法体例 核准设立：即公司的设立除符合法律规定的条件之外，还必须经过国家行政主管机关的审查批准。公司主管机关对公司的设立进行实质审查 准则设立：即法律预先规定公司的设立条件，只要符合这些设立条件，公司即可登记成立。在准则设立制度下，公司主管机关只对设立申请文

19、件进行形式审查，而不作实质审查。目前，这一原则为各国公司法广泛采纳。 我国2005年新修订的公司法对有限公司和股份公司都基本实行准则设立，符合公司法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司。但法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前办理批准手续。 （三）公司设立的方式 公司设立的方式共有两种，即发起设立和募集设立。发起设立是指公司设立时设立人认购公司应发行的全部资本而设立公司。募集设立则是指设立人只认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。有限公司只能采取发起设立的方式。股份有限公司，可以选择采用发起设立或者募集设立。 （四）

20、公司设立的程序 1.申请名称预先核准。这是公司设立的第一步程序。待稍后详述。 2.申请设立登记。设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批；设立股份有限公司，应当由董事会向公司登记机关申请设立登记。以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30日

21、内向公司登记机关申请设立登记。 3.审核、登记发照。公司登记机关对公司设立申请文件进行审查后，认为符合公司设立条件的，进行设立登记并发给企业法人营业执照，公司即告成立。公司凭公司登记机关核发的企业法人营业执照刻制印章，开立银行账户，申请纳税登记。 二、公司的名称 （一）公司名称的概念 公司名称是区别不同市场主体的标志，由行政区划、字号、行业或者经营特点、组织形式构成，其中字号是区别不同公司的主要标志。公司只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业公司名称相同或者近似。经公司登记机关核准登记的公司名称受法律保护。公司名称经核准登记注册后方可使用，在规定的范围内享有专用权。 两

22、个以上公司向同一登记主管机关申请相同的符合规定的公司名称，登记主管机关依照申请在先原则核定。属于同一天申请的，应当由公司协商解决；协商不成的，由登记主管机关作出裁决。 公司名称侵权行为处理：擅自使用他人已经登记注册的公司名称或者有其他侵犯他人公司名称专用权行为的，被侵权人可以向侵权人所在地登记主管机关要求处理。登记主管机关有权责令侵权人停止侵权行为，赔偿被侵权人因该侵权行为所遭受的损失，没收非法所得并处以5000元以上5万元以下罚款。对侵犯他人公司名称专用权的，被侵权人也可以直接向人民法院起诉。 文字商标与公司字号：商标中的文字和公司名称中的字号相同或者近似，使他人对市场主体及其商品或者服务的

23、来源产生混淆（包括混淆的可能性），从而构成不正当竞争的，应当依法予以制止。商标中的文字和公司名称中的字号发生的混淆主要包括：将与他人公司名称中的字号相同或者近似的文字注册为商标，引起相关公众对公司名称所有人与商标注册人的误认或者误解的；将与他人注册商标相同或者近似的文字登记为公司名称中的字号，引起相关公众对商标注册人与公司名称所有人的误认或者误解的。 （二）公司名称的构成 一般情况下，公司名称由行政区划、字号、行业或者经营特点、组织形式构成，其中字号是区别不同公司的主要标志。 1.关于行政区划。公司名称应当冠以公司所在地省（包括自治区、直辖市）或者市（包括州）或者县（包括市辖区）行政区划名称。

24、公司名称中的行政区划是本公司所在地县级以上行政区划的名称或地名。市辖区的名称不能单独用作公司名称中的行政区划。 经国家工商行政管理局核准，下列公司的公司名称可以不冠以公司所在地行政区划名称：可以申请在公司名称中使用“中国”、“中华”或者冠以“国际”字词的全国性公司、国务院或其授权的机关批准的大型进出口公司、国务院或者授权的机关批准的大型公司集团、国家工商行政管理局规定的其他公司；历史悠久、字号驰名的公司；外商投资公司。 2.关于字号。公司名称中的字号应当由两个以上的字组成。行政区划不得用作字号，但县以上行政区划的地名具有其他含义的除外。公司名称可以使用自然人投资人的姓名作字号。公司名称应当使用

25、汉字，民族自治地方的公司名称可以同时使用本民族自治地方通用的民族文字， 但不得单独使用外国文字、汉语拼音字母、阿拉伯数字。公司法人名称中不得含有其他法人的名称。公司名称中不得含有另一个公司名称。公司分支机构名称应当冠以其所从属公司的名称。公司名称需译成外文使用的，由公司依据文字翻译原则自行翻译使用，不需报工商行政管理机关核准登记。 公司名称不得含有下列内容和文字：有损于国家、社会公共利益的；可能对公众造成欺骗或者误解的；外国国家（地区）名称、国际组织名称；政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；其他法律、行政法规规定禁止的。 3.关于行业或者经营特点。公司名称中行业用语

26、表述的内容应当与公司经营范围一致。公司名称中不使用国民经济行业类别用语表述公司所从事行业的，应当符合以下条件：公司经济活动性质分别属于国民经济行业5个以上大类；是公司集团的母公司。 4.关于组织形式。就公司而言，依照公司法设立的有限责任公司或股份有限公司，必须在公司名称中标明“有限公司”字样或“股份公司”字样。 （三）公司名称的预先核准 法律、行政法规规定设立公司必须报经审批或者公司经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的，应当在报送审批前办理公司名称预先核准，并以公司登记机关核准的公司名称报送审批。 申请名称预先核准，应当提交下列文件：有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明，等。 预先核准的公