上市公司股权质押的法律问题

1、上市公司股票抵押的法律问题在中华人民共和国担保法第75条中，依法可以转让的股票、股票可以作为权利担保的目标。 随着我国证券市场的发展，股票抵押将成为越来越重要的融资方式。 在证券登记结算机构，随着证券担保登记业务的增加，与其相关的法律问题也越来越明显。 因此，深入研究与股票抵押有关的法律问题，防止法律风险，把证券抵押登记业务推进到新的阶段，是刻不容缓的。一、上市公司股票抵押的概要上市公司的所有权担保是以当地人拥有的上市公司所有权为目标的权利担保。 质量高的人可以是融资方的债务人，也可以是债务人以外的第三者。 上市公司股票抵押的本质在于，当权者获得支配质押目标股票的交换价值，优先偿还债权。 上市

2、公司股票具有很高的流通性，变化性非常强，是债权人喜欢接受的担保品。当铺以其目标物为标准，可以分为动产当铺和权利当铺。 所有权担保属于权利担保。 在法律的适用中，上市公司的股票抵押首先适用法律的股份抵押和权利抵押的相关规定，再适用法律适用动产担保的相关规定(担保法第81条)，作为担保的一种，上市公司的股票抵押必须适用法律担保的一般规定，最后，作为设定物权的民事活动在我国，所有权担保制度是根据担保法建立的。 迄今为止，公司法规定“公司不能把本公司的股票作为抵押权的目标”(公司法第149条)。 股份有限公司规范意见股票抵押的设立虽然被许可(参照其第30条)，但质量权和抵押权都属于担保物权，根据物权法

3、定原则，行政规章的性质股份有限公司规范意见能否创立物权值得怀疑。 这里应该说明的是，在担保法公布之前，我国民法不区分抵押和当铺，两者统称为抵押。 所以担保法公布前的法律无论是民法通则还是公司法都没有当铺的概念。担保法第75条规定“依法可转让的股票、股票”可以担保，第78条对此作了进一步补充。 这里，担保法的表示值得研究。 担保法所指的股票，股票质量店既包括有限责任公司的股票质量店，也包括股票有限公司的股票质量店。 在这方面，有必要明确我国公司法上股票和股票的用法和指摘。 在我国，公司法是有限责任公司对股东的出资叫“股东出资”或“股东出资额”，股东出资的证明书叫“出资证明书”，股份有限公司对股东

4、的出资叫“股份”，而“股份”是股份有限公司发行的证明股东持有股份的证明书，从没有混淆过。 股票和股票也不是分层的概念，股票是股票的存在形式，股票是股票价值的内涵，两者是表里关系，不能并行使用。 担保法不仅并用“股份”和“股份”，从第78条的规定来看，立法者称股份为有限责任公司股东的出资，股份为股份有限公司股东的出资。 这个表达不妥当。 遗憾的是，2000年登场的最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释 (以下为担保法解释 )依然沿袭了这个提案。本论文讨论的主题是上市公司的股票抵押，既可以说是股票抵押，也可以说是股票抵押，既然是一种权利抵押，那么称为股票抵押似乎比较妥当。二、当铺目

5、标上市公司股票的合格性担保法第78条规定：“依法用可转让股票提供质量的，提出质量的人和质量权人应当签订书面合同，向证券登记机构进行质量登记。 当铺合同从登记之日起生效。 ”。担保法解释第113条也表示：“以股份有限公司的股份出价时，适用中华人民共和国公司法股份转让的规定。 上市公司股票出质量的，质量保证合同自股票质量在证券登记机构进行质量登记之日起生效。 上市公司以外的股票出质的，质押合同自股票质量记载在股东名册上之日起生效”由此可见，上市公司股票抵押的设置必须具备三个条件：出资权的法律转让性、书面合同、注册。 对作为质量指标的上市公司股票的合格性，应当结合公司法等法律法规研究有关股票转让的规

6、定。 具体来说，应该分析以下几个问题(1)公司的发起人、董事、监事、社长持有的本公司股票的质押问题公司法第一百四十九条规定：“发起人持有的本公司股票，自公司成立之日起三年内不得转让。 公司董事、监事、会计不得申报公司持有的本公司股票，在任期间内转让”。 法律限制发起人的股票转让是发起人是公司最重要的原始股东，负责公司设立的责任，限制该股票在一定期间内转让，在一定程度上确保公司的健全和信用，也可以保护公司和第三方的利益。 限制公司董事、监事、会计持有的本公司股票转让，其立法目的主要是为了防止内幕交易，公司董事、监事、会计是最重要的公司内幕。 但是，各国并不绝对禁止公司董事、监事、会计在其任职期间

7、转让本公司股份，而是以短的交易收益恢复制度为目的。 我国股票发行与交易管理暂行条例第38条的规定是其目的。 但是，公司法的规定似乎极端偏离，绝对禁止转让公司董事、监事、社长在任中持有的本公司股票。 这个规定可能对证券法的制定有一定的影响，证券法第42条短交易收益进入制度的规定没有对公司的董事、监事、社长作出相应的限制。总而言之，根据公司法第147条和担保法第78条的规定，发起人持有的本公司的股票，被认为在公司成立之日起三年内不能产生质量的公司的董事、监事、社长持有的本公司的股票，在其任职期间内不得产生质量。 这种解释满足了法律解释学上文义解释的要求，但对公司发起人、董事、监事、社长来说太苛刻了

8、。 因为所有权担保和所有权转让不是必然的联系，而是只存在必然的联系。 所有权担保并不一定意味着所有权转让。 只有当铺担保的债权期限没有偿还时，品质股的转让才有可能成为现实。 因此，为了充分发挥所有权担保的融资功能，想用公司的发起人、董事、监事、会计拥有的本公司的所有权担保融资的话，同时债务的偿还期限从公司成立日起三年后和任期届满后，上述四种人可以与债权人签订预约合同。 该预约合同的主要内容是在法律限制的所有权转让期限届满后与债权人签订所有权担保合同。 当然，董事、监事、经理若不能确定其职务结束时一定终止(连任或延期的情况)，可以签订有条件的预约合同。 附属条件为停止条件，由此董事、监事或经理任

9、期不再担任相应职务的，该预约合同生效，否则该预约合同不生效。(二)上市公司能否接受本公司的股票作为当铺我国公司法第149条第3款对这个问题的回答是否定的。 因为我国公司法严格贯彻资本确定、资本维持、资本不变三项原则。 公司法我公司禁止将我公司的股票作为品质权的目标来接受，目的是贯彻资本三原则。 债务期限过期债务人无法偿还的情况下，公司可以打折取得我公司的股票，动摇资本的三项原则。 但是，实际上，质量权的实行除了可以打折补偿外，还可以拍卖、出售。 以拍卖和出售的方式实行质量权不影响资本三原则的贯彻。 当然，这样做的话，有可能会引起内幕交易和股价操作的问题，但是不能呛着吃。 总的来说，公司法的相关

10、规定似乎慎重而死板。(3)国有股当铺问题股票发行与交易管理暂行条例第36条规定，国家所有权的转让必须得到国家有关部门的许可。 在此基础上，要把上市公司的国有股设定为质量目标的质量权，必须经过一定的审查程序。 根据财政部关于上市公司国有股质押有关问题的通知 (财政企业2001651号)的规定，该审查程序通过备案制度实现。 具体来说，担保上市公司的国有股时，国有股东授权代表机构在签订担保合同后，根据财务所属关系向省级以上主管财政机构申报，根据省级以上主管财政机构发行的上市公司国有股质押备案表，向证券注册结算公司办理国有股担保注册手续。 本通知对国有股当铺有以下限制： 1、国有股东拥有的国有股，仅限

11、于向本机及其全部资金或控股公司提供当铺；2、国有股东授权代表机构在当铺使用的国有股数量不得超过该公司国有股总数的50 %；3、由国有股担保的融资(公司法对第一百四十五条第三项规定的理解公司法第143条第3项的规定：“在股东大会召开前的30天内，或者公司决定股利的日期的5天前，不得进行前项规定的股东名册的变更登记”，根据该规定，在股东大会召开前30天前或公司决定股利的日期的5天前进行股票转让不是那样的。 因为该条没有禁止股票在规定期间内转让，转让后，受让人的名字、名称和地址不能记载在股东名册上。 法律规定的目的是确定参加股东大会的股东或者接受股利分配的股东，如果股东名册经常变动，就不能确定参加股

12、东大会的股东或者接受股利分配的股东。 公司法的规定好像没有考虑上市公司股票集中管理注册的事实。 在证券进行集中管理登记的体制中，股东名册不是由上市公司而是证券登记结算机构生成。 但是，即使如此也不会妨碍股份公司提供股东名册。 但是，证券注册结算机构注册系统中股票所有者不变动。 公司股东名册中登记的“股东”是不变的，只有他们有权出席股东大会和领取股息。 但是，只要不是登记在证券登记结算机构登记系统中的股票持有者，就不能根据登记在该股东名册中的股东的申请取得担保。(五)所有上市流通股票能否进行当铺登记现阶段，根据证券公司股票质押贷款管理办法的规定，综合类证券公司可以用自营的人民币普通股(a股)和证

13、券投资基金券进行担保贷款登记，自然人和综合类证券公司以外的法人持有的上市流通的人民币普通股不能进行担保登记。 但是，当铺与当铺协商的结果是，自然人或综合系证券公司以外的法人拥有的上市流通的人民币普通股，当铺也接受该当铺的情况下，证券登记结算机构是否应该进行当铺登记，证券登记结算机构是法定的，也是唯一进行上市证券登记业务的机构，所以证券登记结算机构就是这个这样的结果，从小不利于最大限度地利用东西，从大局上来说，也背离了该股同权的法律要求，阻碍了经济的发展和市场的稳定。 因此，无论是a股还是b股，无论其所有者的身份，无论担保登记的目的是担保银行贷款债权还是其他债权，上市公司的股票担保登记业务都必须

14、全面展开。三、上市公司股票抵押登记的问题(一)上市公司股票抵押注册中质量人、质量权人与证券注册结算机构的关系问题注册具有一定的法律意义，但注册本身不是法律行为，而是事实行为，是当铺合同的履行行为，这个事实不是没有根据的，而是根据一定的法律关系发生的。 要了解上市公司股票抵押登记中质量人、质量权人与证券登记结算机构的关系，首先必须了解证券登记结算机构的法律地位。 根据证券法的规定，证券注册结算机构承担基于账户开设和证券管理的各种功能，具有权利和义务的双重属性，在这个意义上，证券法使用“角色”而不是“角色”。 证券登记结算机构的功能具有权利的属性是证券法，证券持有人持有的证券在上市交易前都应该托管

15、在证券登记结算机构，并且证券登记结算采用全国统一的运营方式，只有证券登记结算机构才能处理上市证券的登记和托管另一方面，只有证券登记结算机构可以办理上市证券的登记和管理以及基于其的其他相关服务，证券登记结算机构必须接受满足条件的申请人的相关服务申请。 否则，该申请人将失去接受服务的途径，其合法权利受到限制或失去，因此开设账户、注册、管理和基于此的其他相关服务是证券注册结算机构必须承担的法定义务。 根据对证券登记结算机构功能的理解，就上市公司的股票抵押登记，在质量人、质量权人与证券登记及结算机构之间形成了法定委托关系。 另一方面，证券注册结算机构必须接受质量人和质量权利人的合法注册申请。 在此，证

16、券登记结算机构是受托人，受托事项是处理质量保证登记，另一方面，此委托关系没有特别规定法律的，此委托关系应适用合同法或民法关于委托合同的规定。 有这样的认识，上市公司的所有权担保中，对定义质人、质权人和证券登记结算机构在登记中的各自责任有较为明确的想法。 基于这种认识，上市公司股票抵押的担保法第69条规定“质权人有义务妥善保管质品。 保管不良导致物质丢失或破损的，质权人应当承担民事责任。 如果质权人不能妥善保管质物，有可能丢失或损坏质物，质权人可以要求保管质物，或提前偿还债权，返还质物”。 由于证券无纸化和证券集中注册管理，在上市公司股票抵押中，保管质量物的责任已经不是质量权人，而是证券注册结算

17、机构。 证券注册结算机构应当按照证券法的规定履行对证券注册资料的管理义务。(二)上市公司股票抵押设定中登记的地位和问题担保法和担保法解释规定，注册是担保合同的生效条件，没有注册股票担保合同就不会生效。注册是质押合同生效条件引起的第一个问题，这一规定对债权人不利。 如果当铺合同无效的话，债权人最高也只能让质量者承担合同过失责任，所以债权没有保障。 但是，如果登记是质权有效的条件，不是质押合同的有效条件，对债权人有利。 如因人质不办理当铺登记、当铺不办理登记手续或不合作，债权人可以起诉违反当铺合同的责任，也可以强迫法院协助当铺登记手续。 在这里，提及物权变动的根本原则原因(契约)和结果(物权变动)分离的原则。 我国现行法律似乎应该采取在科学上更严