第一章国际法的性质与发展（国际公法马工程教材）

1、国际法、国际法、国际法(law of nations )、Huaiyin Normal University、国际公法国际第一节国际法的概念和特征、定义国际法名称和国际法学界最权威的着作之一 英国国际法学者劳特帕茨曾将国际法中的简单定义定义为“国际社会法律”，即“国际法是对国家相互往来具有法律约束力的总体”、“这些规则主要是支配国家的关系”。 英国国际法学者西莱克(Westlake )的定义：称为国际法，或者国际法，是各国和各民族社会的法律。 2、我国学者定义国际法概念的主要观点是“国际法，简而言之，是国家间的法律，或者主要是国家间的法律，是以国家间的关系为对象的法律”。 (王铁崖主编： 奥本

2、海国际法 (21世纪法学计划教材)，法律出版社1995年8月版，第1页。 华政：主要是通过国家间的协商形成的，或者在国际交流中，保证各国工人、各国的意志一致，通过国家单独或集体的强制力实施的原则和规章制度的整体。 教材：国际社会所有成员(国家和其他国际法主体)具有法律约束力的原则、规则、制度和机制。 想法：国际法是在一定社会发展条件下，调整根据国家间的同意(共识)形成的国际关系的规则体系。 在国际法、英语中是international law，也有被称为law of nations的。 称为国际公法，英语以公共国际标准来表示。 国际法的名称最初以拉丁语出现为“Jus gentium”(万民法)

3、，万民法是罗马法的一部分，这里的万民法不是国际法。 西塞罗以后，万民法被理解为与罗马有交往关系的所有国家达成一致的正义原则，与基于自然的自然法有所区别。 格鲁西说的万民法是对所有国家和很多国家的意志都有约束力的法律，他指的是国际法，也就是国际法。 以后也称为国际法或国际法。 到18世纪末，英国哲学家和法学家边沁在名作国际法中提倡将“international law”作为国际法名称，这个名字成为了共同名称。 “配置了自然的pain和pleasure.it一个人做什么？the standard of right and wrong、ontheotherthechainofcausesandeff

4、ects、arefastenerdtothrne Jeremy Bentham (1748-1832 )在中国国际法最初被介绍到中国时，所使用的名称是万国公法。 1864年，清政府同文馆总教头，美国传教士丁韮良译美国国际法学者惠顿的国际法着作道德与立法原理导论-国际法原理。 后来简称为公法。 这是第一次全面、正式地向中国介绍了国际法的整个着作。 清朝末年，在日本使用的国际法名称传入中国，国际法成为了普遍使用的中文名称。 6、崇实中学创立者丁韮良博士，崇实学校鸟瞰图，7，以下关系是国际法调整的对象a .中国和百事可乐公司的关系b .中国和美国的关系c .政府间的国际组织关系d .自然人和法律人的

5、关系，答案： BC，8，2，国际法和国际关系，国际政治3，与国内法相比国际法的特征是什么？ 1 .法律关系的主体和调整对象不同。 2 .立法方式不同。 国际法规则只能在国家间平等协商的基础上共同制定。 这个协议即使是成文，也可能以非成文习惯法的形式表现。 3 .国际法的大部分规则互相对等。 这取决于国际法本质上平等的法律。4 .从规则的性质来说，国际法的大部分规则认为任意性规则国际法的依据是国际交流和发展所需要的国际意志协商或协商意志。 的双曲正切值。 5 .国际法的实施主要是因为国家的“自助”自助6 .国际社会没有统一的司法系统，适用国际法进行解释，解决各种国际争端。 9、国际法是一个特殊的

6、法律体系，其强制力是从以下哪个方面实现的？ () a .在联合国授权下，国家集体采取措施b .国际刑事组织采取强制措施c .国际法院根据国际法单独采取某些措施，回答：根据AD、10、4、国际法分类a .发展阶段：传统国际法和现代国际法。 b .根据效力范围，分为一般国际法和特殊国际法。 c .根据适用范围，分为普遍的国际法和区域国际法。 万国公法 -已经不是区域国际组织，而是自己的国际组织。 d .根据表现形式，分为协定国际法和习惯国际法。 所谓协定国际法，是通过各国间的协商确定交往的行为规则，确认、变更、废除现有习惯规则所形成的国际法原则、规则的总称，条约对缔约国只是具有法律约束力，对非缔约

7、国一般不具有约束力的国际规则是指， 是各国习惯形成的国际法原则和规范的总称，一旦习惯国际法，不管其主体是否同意，所有国际法主体都有法律约束力。 五、国际法和国际私法、国际经济法、国际法学、国际法的地位是如何认识的？ 随着一个国家开放度的提高，该国、社会、个人很容易被纳入国际法轨道，对个人来说，这个过程往往是偶然的、令人吃惊的。 尽管如此，国际法并不像国内法那样有魄力的强制，而无视国际法也是现在最忧郁的现象之一，这一点从很多其他事例中也令人吃惊。 世界上最忧郁事情背后最忧郁的机构是联合国，当然联合国最重要和最忧郁的机构是联合国安理会(安理会)，14，6，国际法的法律性(P30 )和国内法相比，国

8、际法是弱法、软法。 强权政治、大国意志在国际法立法和执法过程中被广泛考虑，并与国际法性质联系在一起。 (1)国际法作为法律得到所有国家的认可。 (二)各国主张国际交流中有法律约束力的规则，即国际法规则，它确立的是国家间的法律权利义务关系。 (3)国际法的法律性也强调了对违法行为的处罚。 (四)在国际社会，违反国际法的行为确实没有被法律追究。 特别是关系到战争与和平的重大问题和部分大国违法的情况。15，7、国际法的效力根据与学派(p34)(1)的概念，“国际法为什么对国家和其他国际法主体具有约束力，即国际法为什么具有法律约束力？ (二)学派和学说自然法学派(naturalist school )

9、 :国际法对国家具有约束力，是因为国际法是基于自然法的，其效力和神的意志，或者是来自人们本来的理性和正义的观念。 人的本性要求成为社会的一员，所以人们必须建立政治组织，在人与人之间宽容等，在所有国家之间要根据自然理性建立法律。 这是国际法最初200年的优势视点。 优点：重视国际法内容上的正义性的缺点：理论缺乏确定性，把国际法效力的根据归结为抽象或主观的概念，混淆了法律规范和道德规则。16、实在法学派(positivist school ) :国际法的约束力源于现实国家的同意或共同意志，国家的同意是明确的，这表示国际间缔结的条约，同意也可以是隐含的，这表示国家在国际习惯法中所示的缺省。 这个意志

10、背后有国家的利益。 19世纪末以后，实际上法学派处于主导地位。 优点：依法确立国际法，强调法律形式有效性的缺点：无视了国际法内容的正义性。 代表人物：荷兰宾斯克，德国摩泽尔。 社会连带法学派(school of social solidarity ) :国际法的效力在于社会连带关系和社会契约关系，来源于卢梭的社会契约论。 代表人物：狄骥。 妥协学派(eclectic school ) :融合自然法学派和实际法学派，两者认为是国际法效力的依据。 国际法效力的根据是自然人和国家意志的一致。 代表人物：高跟鞋。 规范法学派(normativist school ) :所有的法律规则都是等级，其效力来

11、自上位的法律，国际法的效力来自更上位的“基本规范”，所谓“必须遵守”的基本规范的效力不是法律本身，而是在法律之外。 这个想法与国际法的现实不符。 代表人物：克尔森。 政策导向学派(policy-oriented approach ) :国际法的效力依据是国家的对外政策。 权力是国际政治和国际法的核心，这个理论容易招致国际法否定论。 代表人物：麦克杜加尔，拉斯维尔。 17、注意：我国国际法学是国际法效力的问题现在，意志协调说(P38 )认为国际法效力的根据确实是国家、国家的意志，但那是国家、国家意志之间的协议。 这个协议可以用语法的方式缔结条约，也可以用习惯的方式表现为习惯。 国家之间有这样的协

12、定，国家必须互相约束、自我遵守和自我实施。 这是基于“条约必须遵守”的旧国际法规则。 18、西方法理学上的典型案例：洞窟探险事件正在洞窟调查中，开口突然倒塌。 幸运的是，探险队可以和手机和外部取得联系-援助队、地质专家和生理专家马上赶到，经过测量和研究，地质专家说打开开口需要十天。 探险家问外部的生理专家他们说什么食物都没有，能活几天，生物学家说最多7天，洞里的人还问，如果杀了其中的一人，另外三人就吃死者的肉，能活到被开洞为止。 生物学家非常不情愿地这么说。 后来，洞里的人再也和外面联系不上了。 第十天，开口被打开，三个人还活着。 这四个人在洞里抽签。 三个幸运的人，那死去的签名人被杀，他的肉

13、被吃了。 这三人身体恢复后被送到法庭，几个不同派系的法官展开了激烈的争论。 分析实证法学的法官相信自然法学的法官认为法律应该严格遵守条文，不应该有特例，故意杀人就应该问罪，因为探险家在洞窟与外界隔绝，所以不能适用人类社会的法律，也就是自然界的物竞争法则，适者生存的法则，也就是他社会法学家认为这个事件应该听听社会上人们的意见，进行民意调查，看看很多人的意见怎么样这是假想的情况，不需要在意结果，但是在这个情况下，容易理解一些法律学派的见解。如何合理地认识和分析现在的国际法现象？ 信息时代和全球化的背景产生了国际事件的镜子率，把我们放在联合国、国际关系和国际法的语境里，把国际事件变成了真正的“平民话

14、”。 我们看到很多人分析国际事件和国际法现象，甚至可以做出决策。 但是，正如我们所面对的世界走向不合理，不合理的平民语言实际上威胁着理性国际法的分析，而对国际法的深刻理解的不足在认识和分析国际法现象时充满了非合理的极端民族主义、极端地区主义、极端种族主义、大国主义和极端宗教主义。 20、第二节国际法的历史发展古代、中世、近代、现代一、古代国际法：国际法的萌芽并不形成完整的体系，而是构成雏形的国际法条约、仲裁、战争和人道法、使节派遣公元前2900年开始，拉什王和温马国王就基什王梅歇姆的仲裁要求解决边界争端这个条约的原文保存在卢浮宫“秃鹰碑”上的古埃及，典型的是公元前1291年埃及法老和赫赫王国皇

15、帝签订的同盟条约。 二、中世纪国际法：还处于萌芽阶段，没有形成系统的国际法体系。 罗马帝国和罗马教皇统一天下的情况，否定了其他国家的主权，阻碍了国家间的正常交往，国际法只在这个时期发展通过驻外使节团、条约获得和区分海外领土、海洋自由原则。 三十年战争形势图，三、近代国际法(P40) 1643-1648年的西非工会是近代国际法产生的标志。 会议承认在罗马帝国统治下多数邦国成为了独立主权国家，从而标志着拥有独立主权的近代国家的诞生。 会议确认的国家主权和主权平等、条约必须遵守，国家承认等原则成为近代国际法最根本的原则，成为近代国际法的基础。 近代国际法的创始人“forgodhasgivencons

16、cianceajuicialpowertobethesovereiginguideofhumanactions bydesepisingwhoseadmonistheminstupfeditionbr Hugo Grotius (1583-1645 )，23、近代国际法的创始者，荷兰法学家雨果加修斯。 格老秀斯首次将杂乱的习惯国际法统一为“万民法”，系统地讨论国际法，开始形成独立的系统。 格罗特斯在1625年发表了欧洲联盟条约。 这是一部具有完整体系的国际法着作，全面系统地讨论国际法问题，努力把国际法从神学的束缚中解放出来。 这部着作可以说是奠定了近代国际法的基础，特别是对后来的威斯特伐利亚工会产生了很大的影响。 格老秀斯在国际法上的地位和贡献被称为“国际法之父”。 近代国际法各部门的发展：领土(先占、租赁)海洋法(公海自由、领海)居民(国籍、流亡和交接)外