建造师—国际工程合同管理

1、国际工程合同管理若干问题的探讨。一、国际工程合同的法律基础。任何工程合同的签订和实施都有一定的法律背景，这就是合同的法律基础或法律背景。合同的法律依据或背景对工程合同的影响：1。本合同在签署和执行期间受本法的限制和保护。本合同的效力以及签订和履行本合同所带来的法律后果，依照本法确定。法律保护所有当事人的合法权益。2.对于有效的工程合同，合同是双方的第一行为准则。应该用什么样的法律来解决合同规定以外的问题，或者合同本身不能解决的争议，或者合同是否无效？应该采取什么程序来解决这个问题？适用和执行这些法律规定的优先顺序是什么？根据合同法的有关规定：如果合同不违反法律，以合同为准；合同没有约定或者约定

2、不明确的，应当依法补充解释。合同的法律基础是工程合同的固有特征。它通常在合同纠纷的签订、执行和解决中起着决定性的作用。国际工程合同的法律基础。工程合同是民事法律关系，由相关当事人自由约定，属于国际私法范畴。国际私法没有界定跨国关系的适用法律，也就是说，世界上没有统一的合同法。只找到合同双方的连接点。根据该公约，合同执行地的法律、项目所在国的法律、当事人的国籍、合同签订地的法律、诉讼地的法律等。通常适用于合同关系。不同国家的法律体系。1.判例法部门。这种法律制度起源于英国，主要是英美，也称为海洋法律制度。最初的FIDIC合同就是基于这一法律体系。2.成文法体系。法律制度起源于法国，也称大陆法系，

3、而法国、德国、印度等主要是成文法体系。问：我们的法律体系属于什么法律体系？判例法的主要特点是：(1)判例法的法律条文不仅写在法律条文和细则中。要理解法律的规则(精神)，我们不仅要看法律条文，还要整合过去典型案例的裁决。(2)对于民事关系来说，合同是第一和最高的法律。因此，在这一法律体系中，合同条款的逻辑关系和法律责任的描述和推理应该非常严格，合同条件应该严格，用词应该准确，合同有许多附件，协议也非常具体。在这个法律体系中，合同是独立的，条款是相互关联和相互制约的。(3)由于判例法在合同解释和争议解决中发挥特殊作用，国家有时会颁布或取消一些值得效仿的典型案例。律师和法官熟悉过去的案件是很重要的。

4、(4)在裁决争议时，更注重合同的书面表达。由于这些特点，世界上最著名、相对完整和成熟的标准工程合同文本来自英国或美国，而国际工程中的典型案例通常来自这一法律体系的国家。成文法体系的特点是：(1)国家对合同的签订和执行有具体的法律、法规、规章和细则，合同双方可以在不违反这些规定的基础上就合同条件达成一致。如有冲突，以国家法律法规为准。因为法律很详细，合同的条款很短。合同如有漏洞或不完善之处，以国家法律和细则为准。(3)合同纠纷裁判的成文法以合同文本、国家的成文法和细则为依据，并注重实事求是、合同目的和合理性原则。随着越来越多的国际化例如，尽管： FIDIC合同起源于英美法系，但它增加了许多适应不

5、同国家法律制度的规定，如税收、规范、标准、工作条件、工作时间、工作条件和政府颁布的工资水平；承包商应在当地获得许可和批准，并遵守当地环境保护法；承包商必须遵守当地的法律、法规和细则；如果合同与东道国的法律不一致，必须根据法律进行修改。在国际工程中，合同双方来自不同的国家，具有不同的法律背景。然而，国际工程合同没有统一的适用法律。这将导致同一合同的不同法律背景和解释，导致合同执行的混乱和争议解决的困难。适用于合同关系的法律必须在项目合同中界定，双方必须就适用于合同关系的法律达成一致。适用于国际工程合同的法律选择通常如下：1 .双方都想把自己的法律作为合同的法律依据。因为我熟悉国内法，我清楚地知道

6、合同行为的法律后果，而且合同的风险很小。如果有合同纠纷。没有必要在法律检查上花费太多的时间和精力。在合同执行过程中，我处于有利地位。2.如果采用国内法的要求被拒绝，最好使用第三个工业化国家(如瑞士和瑞典)的法律作为合同的法律依据。因为这些国家的法律健全而严格，作为“第三方”，它们是公平的。这样，合同双方地位平等，争议解决公平。然而，在招标文件中，雇主(业主或总承包商)凭借其主导地位，规定只有其国家的法律适用于合同关系，这在合同谈判中往往难以修改，并且雇主不作出让步。这已成为国际工程惯例，业主通过本条款保证其在合同执行中的有利法律地位。如果发生重大争议，将对承包商的地位极为不利。因此，承包商必须

7、从合同一开始就清楚这一点，了解国家法律的一般原则和特点，并使其思想和行动适应这一法律背景。如果合同中没有明确规定适用于合同关系的法律，根据国际惯例，一般采用合同签订地或项目所在地(即合同执行地)的法律作为合同的法律依据。5.对于总承包合同，项目所在国的法律通常适用于合同关系。选择工程分包合同的法律依据可以与总合同一致。然而，一些总承包商在分包工程的招标文件中规定，总承包商所属国家的法律是分包合同的法律依据。对于在伊朗实施的国际项目，业主是伊朗政府的一个部门，总承包商是一家德国公司。根据伊朗法律，总合同的条款适用于合同关系。根据伊朗法律的特点，合同法律依据的执行顺序是：一般合同；伊朗民法；伊斯兰

8、宗教法。而总合同范围内的分包商是一家日本公司，但分包合同是基于德国法律。那么分包合同的法律基础包括：分包合同；总承包的一般采购条件；德国建筑合同条例；德国民法。第二，巧用FIDIC条款趋利避害。1.熟悉FIDIC合同条件，土木工程施工合同条件(红皮书)电气和机械工程合同条件(黄皮书)业主咨询工程师标准服务协议书(白皮书)设计一建造与交钥匙工程合同条件(橙色书)土木工程施工分包合同条件。1999年，FIDIC还发布了施工合同条件(施工合同条件)、EPC交钥匙工程合同条件(总承包/交钥匙工程合同条件)、永久设备和设计建造合同条件(工厂和设计建造合同条件)和合同的简短格式(合同简称)。海外设计咨询业

9、务需要使用FIDIC合同，参与FIDIC合同的组织必须是私人设计(因为合同坚持咨询工程师的绝对独立性，它必须与承包商或供应商完全分开，以防止行政干预或商业利益介入合同的执行。)为了避免利益冲突，业主将不接受综合公司同时投标设计咨询投标和施工投标，只能选择其中一个。当然，交钥匙工程和资本建造-移交工程是例外。这与中国倡导的“集体化”模式相矛盾。2，当坏了，坏了，尽你所能，避免“投标时，你看到出价，并提交资本审查时，你有出价”，这消耗了大量不必要的人力和财力。如果某个标准没有优势，它会很快决定不做无用的工作。如果你通过资格考试后不投标，将会影响与合作伙伴的关系，所以最好不要一开始就参与。例如，世界

10、银行和亚洲开发银行的项目向当地承包商提供7.5%的折扣，即使他们提供相同的价格，也比海外承包商便宜7.5%，这是自然的降价。参与这种项目竞争，如果本地承建商实力雄厚，而海外承建商又没有绝对优势，没有7.5%的优势，他们便无法与别人竞争。有些项目表示，如果海外承包商和本地承包商组成合资企业共同投标，他们将有权享受7.5%的折扣，从而为海外承包商提供选择的机会。对“走出去”感兴趣的企业应该在关注选择之前充分了解情况。3.采用FIDIC合同来承包国际项目的三个创收支柱，一个是工程变更单，简称VO(见合同条款51和52)；二是价格调整公式，即通常提到的特殊价格浮动；第三是索赔；工程变革通常是收入增长的

11、三大来源。注意以下几点：1。设计修改一般会形成重大的工程变更，承包商可以在适当的时候提出这方面的建议；2.没有工程师的正式变更指示，承包商应尽量不开始实施变更，尤其是大的变更；3.实施变更时，做好施工记录和验收签字工作；4.当有大量工程变更时，我们应该抓住新订单价格的机会。确定新订单价格的第一步是按原单价支付；第二步：参照原单价修改；第三步：确定新的单价。价格调整的基本价格法以原价和现价之间的差价作为调整基础。成本指数法根据项目所在国的人工成本指数和材料成本指数来调整价格。调整价格时要注意以下几点：1 .投标前，仔细阅读投标合同文件，注意是否有价格调整的条款和公式；2.关注项目所在国法律法规的

12、变化；3.注意收集项目所在国的价格报告信息，为价格调整做准备；4.每月定期调整价格；5.不要忽视外币支付的价格调整，以防汇率风险。价格调整公式包含汇率的概念，汇率在国际工程中非常重要，如固定汇率或可变汇率、外汇百分比等。(见FIDIC合同第70条、第71条和第72条)。由于FIDIC合同的原则是使所有承包商在投标时站在同一起跑线上，我们不期望在开始时就将各种风险因素和未知成本纳入投标价格，这使得报价因含水量而难以相互比较，但我们主张业主在项目实施过程中，应随时通过合同手段，即合同条款的规定，来补偿可能的经济损失。权利要求中应注意以下事项：1 .认真研究合同文件，最好将可作为参考的索赔条款整理成

13、册，供合同管理人员随时查阅；2.建立健全施工现场记录制度，统一制定现场记录格式，并严格签字管理；3.有索赔时，必须确保索赔通知在合同规定的有效期内(如28天)发出；4.索赔时间结束后，在28天内写出索赔文件并提出具体的索赔要求；鉴于工程实施的时间跨度长，承包商面临的风险多，FIDIC合同规定，在“不可抗力”发生后，应在合同第69条(业主违约)中最终解决，即业主应承担由此可能造成的所有损失，并负责向承包商提供合理的经济补偿。FIDIC合同中与“不可抗力”有关的条款包括第12、13、20、40和65条等。其中，88版中的20条明确将77版中的“意外风险”改为“业主风险”，以避免无经验者错误地认为此

14、类风险应由承包商单独承担或由承包商和业主双方共同承担。注意三种主要方式的功能：由于项目的独特性，每个项目的三种主要方式产生的收入金额可能会有很大的不同。但是当把它们放在一起时，它们的总量还是相当可观的，所以承包商必须对它给予足够的重视。请注意，所有产生的收入都不应被描述为索赔收入，从而造成索赔金额巨大的假象。只有在少数情况下，人们将工程变更和价格调整的未决争议纳入一揽子索赔。例1:桥梁工程工程量清单省略了“中间分隔带”和“防撞护栏”两项，但在技术规范中有要求。在项目过程中，如果工程师要求完成，承包商将提出索赔并询问是否能成功。批准(技术规范优于工程量清单)。在FIDIC合同索赔案例中，FIDI

15、C合同文件的优先顺序是：合同协议、中标函、标书、合同专用条款和条件、合同通用条款和条件、规范、图纸、数量和价格表强调解释中的优先关系，当在合同操作中遇到矛盾或歧义时，这一点尤为重要。FIDIC合同的解释原则：当合同涉及两种或多种语言时，必须指定一种主要语言，通常是英语。适用法律原则：业主国家、承包商国家或第三方国家的法律可以通过协商选择并明确指出；如果没有明确的选择，则以合同执行国或合同签署国的法律为准。总体解释原则：除特殊条件优先于一般条件外，具体条款优先于一般条款，定量表述优先于定性表述，书面条款优先于打字条款，打字条款优先于印刷条款，单价优先于总价，价格的文字表述优先于数字表述。FIDI

16、C合同解释原则，反义词优先原则：又称“反向作者解释”原则。由于合同文件通常由业主起草，工程师应优先考虑承包商的合理理解。诚实和信用的原则：知道提议，遵守承诺，知道它想要什么，说它想什么，知道它说什么，真诚合作。合理推断原则：主要针对合同中的隐含条款，推断范围公平合理，符合法律规定，与明确条款一致，以利于项目实施。例2:对于一个外国项目，承包商发现当地劳动力比原投标预算增加了2.15亿美元。具体原因：当地工人探亲的法定假期比合同规定的要长，工人的素质和能力与职称不一致，国内物价上涨和工资调整。承包商应立即提交索赔报告因此，修复费用为37，580元，承包商索赔。问问你是否能成功。未经批准(FIDIC明确规定，承包商应对自己的错误负责，即使工程师检查并签字，也不能免除其责任)。例5:一个外国政府投资了一个工程项目来建造一个隧道，投标价格是40亿美元。在挖掘开始200米后，政府改变了领导，要求停止项目建设并终止合同，承包商要求赔偿已经发生的成本和利润损失。问问你是否能成功。实际赔偿金额为20