第9讲法院调解与司法ADR

1、1，第9章法院调整和司法ADR，2，1，对司法ADR的非正式研究，司法ADR是在ADR的基础上开发的。ADR(英语AlternativeDisputeResolution的缩写)可以将此概念从字面上翻译为“替代争议解决方案”，或根据其含义翻译为“非诉讼争议解决方案”。ADR的概念起源于美国，是指本世纪逐步展开的各种诉讼外纠纷解决方式的总称，现已扩展到世界各国普遍存在的、民事诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决方式或机制的名称。3，ADR技术之所以广泛使用，是因为它可以更有效地解决问题，而不完全基于双方的“反对”，如诉讼程序。ADR最初指的是解决争端的民间方法，与法院进行的诉讼无关。但是自20世纪70年

2、代以来英美法系国家，尤其是美国的一些州法院，将法院内仲裁和仲裁等第三方解决争议的制度实际上纳入为附加到司法ADR或法院的称为ADR的诉讼程序的一部分。4，司法adr具有准司法性质，可以从两个角度分析司法性质。第一，司法adr与传统诉讼程序相比具有非法律性质。这主要表现在三个方面。一是，在传统的审判程序中，法官必须根据实体法和程序法严格承认和审判事实。法院认为，ADR程序本质上属于争议解决机制，不一定要遵循法律规范，但争议解决程序简单、灵活、多种多样。5，2，主持传统审判程序的是法官或陪审团。在伴随法庭ADR的程序中，无论是促进双方和解的中立人，还是做出评价性判断或假设性判决的“法官”，通常来自

3、律师、退休法官、相关行业专家或法院的助理人员。而且，在司法adr程序进行过程中，法官往往不会直接介入双方的交涉过程。6，其三，传统审判程序的判断生效后具有终局性，这是司法最终解决原则的要求。但是，通过司法adr程序获得的调整结果，如果仲裁裁决大体上是非快速的，或者司法adr程序向当事人提供了评价性判断或参考意见，则当事人可以拒绝接受，要求法院重新审理。7，2，司法ADR与法院外部ADR相比具有一定的司法性质，主要表现在司法ADR程序管理、监督和进展两个方面。1998年，根据ADR法律，各联邦法院必须指定熟练的员工或司法官员，负责在ADR计划中招聘、调查和培训充当中立者和仲裁者的律师，以执行、管

4、理、监督和评估法院的ADR程序。在日本和韩国，我们台湾，仲裁这种司法adr的主持人是法官。8，第二，司法ADR程序可作为特定法律条件下诉讼程序的先行阶段，与法院可进行司法审查的诉讼程序和制度相关。在这个意义上，他们也构成了司法系统的一部分。与此同时，司法adr可以认为是案件进入法院后解决争议的方法，而不是审判，这补充了审判途径，同时具有解决争议的司法功能。9，二，我国民事诉讼法确立的法院诉讼调整(a)法院诉讼调整的概念和特点法院诉讼调整是指以当事人的相互审判人的主持平等协商民权利益争议的诉讼活动。实际上，仲裁不能达成协议，也不是都要以仲裁结束。无论是否结束，协议的结束都是调整，不能达成协议，工

5、作也是调整。思想教育，法制宣传的过程是仲裁。10、法院诉讼仲裁具有1仲裁由审判人主持，依法进行的特点。2、仲裁经过审判程序的全过程。要明确，法院调整不是单独的程序，而是履行审判程序的始终(执行阶段不能调整)，调整在整个审判过程中进行，因此不能独立。这是我国仲裁的特点之一。许多国家的仲裁是独立阶段。仲裁是法院行使审判权的方法之一。11，(b)法院调整的原则法院调整要遵循1，掌握事实，分辨是非的原则。查明事实分清是非，是正确调整的前提。只有查明事实，分清双方的责任和是非，双方才能在此基础上轻松接受调整方案。如果审判官在调整中不喜欢谁是谁，而是漫无目的地查明。它会损害合理的一方，使无理的一方正当化，

6、甚至导致严重的后果。12，2，当事人自愿原则，自愿性(包括程序自愿性和实体自愿性两个阶段的含义):程序自愿性是指当事人自愿申请或同意通过法院的仲裁解决他们的争议。实质上的自发性是指仲裁协议的内容必须由双方自愿。也就是说，要尊重当事人的意向，不管事件是否调整，是否达成协议，会达成什么协议。当事人不愿仲裁的，审判者不能强制仲裁，当事人不协商的，审判者无权强制达成协议。13，3，合同内容符合法律条款(法律原则)。合法原则有两个方面。一是协调活动必须遵守民事差法的规定。相反，调整协议的内容必须符合实体法的规定。这里的合法，应该理解为不违反法律的相关禁止规定。并不像判决那样严格按照法律进行。14、(3)

7、根据法院调解程序审判实践的经验，法院调解一般要经过三个阶段：1、调解开始。可以通过两种方式开始仲裁，一种是当事人申请调解，另一种是法院积极接受各方的同意。2、法院调整的进展。法院调整的进行通常要遵循法庭心理的方式或程序。仲裁开始前，裁判官应告知当事人的诉讼权利和义务、驻调解人及书记的姓名，询问当事人是否申请回避。当事人不申请公开仲裁的，人民法院应当许可。15，调整阶段通常是先查明争议事件的事实。第二，动员仲裁。审判部根据已经查明的事实，对当事人的思想状况和争议的主要问题进行法律教育，实施团结教育，使当事人了解法律的精神，表明法律保护什么。反对什么，限制什么？让当事人提高意识，分清是非，静下心来

8、，进行协商。最后，主管诱导双方当事人就解决争端的方法进行协商。必要时，还可以终止交易方的每个调整任务3、调整。调整结束有两种情况，一种是没有调整就结束，另一种情况是决定听证会或路径判决。二是仲裁成立后结束，当事人经过协商达成协议，人民法院认为协议审查后符合法律，确认仲裁成立。16，(5)法院调整的效果，1，法院调整的效果发生时间民事诉讼法规定了法院调整生效的两种情况。第一种情况下，调解书如果双方当事人签署，就具有法律效力，判决书的发送不能有当事人不影响自己效力的任何意志。仲裁书不同，交付时当事人拒绝，仲裁书就无效。第二种情况，如果不需要填写仲裁书，双方和法官签字后具有法律效力。主要是仲裁和解的

9、离婚事件、领养事件、可以及时进行的事件。根据司法解释，当事人同意签署或盖章调整协议后生效，在成绩单上填写或附上合同。当事人或审判负责人、书记签名或盖章后立即具有法律效力。，17，2，法院调整生效后，法律效力第一，诉讼程序终止，除特定案件外，当事人不能以相同的事实和理由东山再起。这是程序法的结果。仲裁和判决一样，是正常的结案方式，很多民事案件以调解方式结束。当事人以相同的事实和理由东山再起的情况，人民法院不能接受。但是，如果法律有离婚事件等特殊规定，半年后可以东山再起。18，二，确定权利和义务的关系。这是实体法的结果，人民法院最终通过法律解决当事人之间的纠纷，决定他们的权利义务关系。第三，当事人

10、不能上诉。因为仲裁书当时当事人自愿达成协议，所以不能有不服调解的问题，也没有必要给当事人上诉权。第四，具有执行效果。仲裁书具有当事人不履行调解义务的情况下，可以向法院申请执行的内容。19、3、我国法院仲裁与司法ADR的关系不难看出，司法ADR是以法院为管理、监督、甚至主管机关，与诉讼程序相关，但与审判程序大相径庭的审判外纠纷解决系统。我们民事法制定的法院调整，严格意义上不属于司法adr的范畴。因为司法adr的目的是取代诉讼，节约司法资源。我国民事诉讼法确立的法院仲裁与判决一样，是法院行使审判权的一种方式，没有替代诉讼问题。20、我国调整制度改革的主要方向是建立诉讼和解制度，以诉讼和解重构当前的

11、法院调整制度，构建附加到法院的非诉讼民事调整机制。国际上非诉讼民事调解是司法ADR最重要的形式之一，甚至是许多国家唯一的形式。我们要建立的司法ADR也必须以此为中心。当然，考虑到法院在一些棘手的问题上也需要同时拥有审判权和调解权，以最大限度地仲裁的方式应对。在审判中，法官的调整权被取消之前，可以通过转换方式逐步缩小。21，3，我国法院调解的新发展，(1)法院仲裁的新发展1，强调人民法院为了审理民事案件，必须全面进行调整工作的基本原则，2004年制定的最高人民法院民事调整工作若干问题的相关规定(以下民事调整规定)，进一步强调了民法院为了审理民事案件，必须全面进行调整工作的基本原则。这表现在三个方

12、面。一是明确规定适用于调整的诉讼步骤。一审，二审，再审民事都适用仲裁。人民法院受理案件后，直到审判结束为止，可以对民事案件进行仲裁。(民事调整条例第一条)。22，二明确规定了民法院仲裁民事案件的范围。对可以通过仲裁解决的民事案件，人民法院都要进行仲裁。但是，对于特别程序、催告程序、公示催告程序、破产偿还程序、婚姻关系、身份关系确认案例及其他事件性质不能调整的民事案件，人民法院不予调整(民事调整规定第二条)。23，3，设定了答复到期前的调整规则。经当事人同意后，人民法院可以在答复到期前进行仲裁。答复到期前的调整时间过长，为防止诉讼延迟，民事调整规定，答复到期前人民法院对案件进行仲裁，适用一般程序

13、的案件在当事人同意调整之日起15天内，适用摘要程序的案件在当事人同意调整之日起1天内。期间没有达成调整协议的人可以得到当事人的同意，继续调整。延长的调整期不在审判限度之内(民事调整规定第6条)。24，2，仲裁组织的适当社会化。审判能力严重不足，为了提高诉讼效率和确保司法公正，民事仲裁规定制定了扩大调解人范围的规定。仲裁组织社会化主要有两种方式。一是邀请他们协助仲裁。人民法院依法有当事人和特官制度或者与案件有关的企业事业单位、社会团体或者其他组织或者专业知识、特定社会经验、当事人和特官制度，有助于仲裁的个人可以协助调解。二邀请主持仲裁，经各方同意，人民法院可以委托上述部队和个人调整案件。技术专家

14、、居民委员会、人民仲裁机构、产业主管部门等。经调解达成调解协议，人民法院依法确定(民事调解规定第三条)。25，3，仲裁协议内容可能超出诉讼请求范围。允许调解协议的内容超出诉讼请求的范围是因为当事人协商解决的争议，通常不止一个，对这些争议也进行一揽子协议，有助于彻底解决这些之间的争议。因此，调整协议只要不违反法律、行政法规的禁止规定，不侵犯国家、社会、他人的合法权益，法院就可以确认其效力(民事调整条例第9条，第12条)。26，4，法院仲裁生效时间的变化。实际上，当事人一方在签署调整书之前毫无理由地反悔，拖延了诉讼时间。这不仅违反了诉讼清廉原则，还浪费了审判资源，增加了当事人的诉讼费用。为此，民事

15、调整规定了当事人选择调整协议的效力发生方式。根据民事诉讼法第90条第1款(4)项，当事人同意在签署或盖章调整协议后生效，并应根据人民法院的审议，在笔录上填写或附上合同，由当事人、审判人、书记员签署或盖章，具有法律效力。当事人请求制作仲裁书的，人民法院应当制作仲裁书并发给当事人。当事人拒绝仲裁书，不影响仲裁协议的效力。一方不履行调整协议，另一方可以带调整书向人民法院申请执行(民事调整规定第十三条)。27，5，建立执行协调合同的保障措施。大部分调整协议可以由当事人有意识地履行，但如果发生调整协议或仲裁书未履行的情况，债权人在调整时往往会后悔自己所做的让步。这种担忧也直接影响了当事人进行仲裁的热情。为了消除当事人的这种担忧，促进当事人的仲裁协议的推进，民事调整规定中有两种调整协议实施的保障机制。一是当事人在调整协议中一方不履行调整协议的情况下可以作为附加民事责任达成协议，经国民法院确认，一方不履行调整协议的情况下，另一方可以直接申请人民法院执行。第二，当事人可以设定履行调解协议的保证，如果调解协议不履行，对方可以让法院强制执行保证人的财产或担保物(民事调解规定第10条，第11条)，及时实现债权。28、6、