第二章国际货物买卖法

1、第二章 国际货物买卖法,主要内容： 国际货物买卖的国际公约与国际惯例 国际货物买卖合同的成立 国际货物买卖合同双方的义务 违约及补救 基于不可抗力的免责事由 风险的承担,第一节 国际货物买卖的国际公约与国际惯例,一、关于国际货物买卖的国际公约 （一）1964年国际货物买卖统一法公约 该公约于1972年8月18日生效，有8个国家批准参加。 （二）1964年国际货物买卖合同成立统一公约 该公约于1972年8月23日生效，以上国家中的7个参加。 （三）1980年联合国国际货物买卖合同公约 重要的国际货物买卖公约（以下简称公约）,由联合国国际贸易委员会组成的由14个国家参加的专门工作组，经过近10年的

2、工作，于1980年讨论通过，1988年1月1生效。 公约由四个部分组成：适用范围及总则、合同的成立、货物买卖、最后条款 1、公约的适用范围 （1）主体 缔约国营业地处于不同国家当事人 营业地：固定的、永久的、独立进行营业的场所。没有营业地则是惯常居往地。 （2）由国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，则公约适用于营业地在不同的国家当事人之间订立的货物买卖合同（主体的扩大）,（3）不适用公约的买卖（通过排除间接规定了不适用的） 购买供私人、或家庭使用的货物买卖（因不属于商业交易）； 以拍卖方式进行的买卖（有专门法调整）； 根据法律执行令状或其他令状的买卖； 股票、公债、投资证券、票据和货币的买卖

3、（受专门法律调整）； 船舶、船只、气垫船或飞机的买卖（是特殊有形的买卖许多国家将此视为不动产）； 电力的买卖；,供应货物一方的绝大部分义务是提供劳务或提供其他服务的合同及用于由买方提供制造货物的大部分原材料的合同。 （4）公约不涉及的事项 买卖合同的效力或惯例的效力等问题； 买卖合同对出售的货物的所有权可能产生的影响问题； 出售的货物引起的人身伤亡或损害的责任问题,（5）公约不具有强制性 双方当事人可以选择不适用公约； 可以减损公约的任何规定或改变其效力； 可以部分排除公约的适用。 注意：当事人排除公约的适用应当明示，否则将自动适用。 2、公约对中国的适用问题 中国1986年12月11日批准加

4、入，1988年1月1日起生效。 中国对公约提出两项保留：,公约的适用仅限于当事人的营业地位于不同缔约国之间的国际货物买卖（不同意扩大适用范围）； 合同的订立、修改要书面形式（不同意合同的形式可以不受限制） 3、中国合同法与中国国际货物买卖合同形式 （1）合同法对合同形式的要求 合同法将涉内合同与涉外合同形式统一 规定：合同可以口头、书面及其他形式，法律、行政法规规定、当事人约定用采用书面形式的，应当采用书面形式。,（2）合同法生效与合同形式保留的声明关系 主要问题：中国当事人与营业地位于其他缔约国境内的当事人进行交易是否可采用口头形式？ 我们认为： 中国的保留仍有效，不因合同法的生效而导致保留

5、失效。 与营业地在缔约国境内的当事人订立合同要用书面形式，而与营业地非缔约国当事人订立合同可用口头形式。,二、关于国际货物买卖的国际惯例 （一）目前影响较大的国际惯例 1、1932年华沙牛津规则 主要说明CIF术语的性质和特点 2、1941年美国对外贸易定义 由美国一些商业团体编制的。对美国经常使用的6种贸易术语作了解释，在南北美洲流行。但该定义对一些术语的解释与惯例有较大的区别。,3、国际贸易术语解释通则 国际贸易术 语：是用以确定买卖标的物价格、买卖双方各自承担的费用、风险、责任范围及货物所有权转移的一种贸易价格条件。 由国际商会1936年制定的，目前已作了6次修改，最近的一次是1997年

6、进行、 1999年公布2000年国际贸易术语解释通则 2000年通则注意到： 现代通讯设备和电子数据系统进行的交易；集装箱运输和多式联运的方式；区域性经济组织的发展导致区域内各成员国贸易免征关税的现实 多个版本，当事人可以约定适用的版本。,1990年术语，据卖方承担费用、风险和责任最小的EXW最大的DDP，规定了13种贸易术，分四组（E、F、C、D） 价格术语表： E组： EXW工厂交货 交货地点 办运输 办保险 风险转移 办出口结关 办进口结关 特点 卖方工厂 买方 买方 交货时 买方 买 方 内陆交货,交货地点 办运输 办保险 风险转移 办出口结关 办进口结关 特点 F组： FCA货交承人

7、 交承运人 买方 买方 交货时 卖方 买方 装运合 同运费未付 FAS船边交货 装运港船边 买方 买方 交货时 卖方 买方 FOB船上交货 装运港船上 买方 买方 装运港船舷 卖方 买方 C组 CFR成本加运费 装运港船上 卖方 买方 装运港船舷 卖方 买方 装运合司 运费已付 CIF成本保险加运费,交货地点 办运输 办保险 风险转移 办出口结关 办进口结关 特点 装运港船上 卖方 卖方 装运港船舷 卖方 买方 CPT运费付至 交承运人 卖方 买方 交货时 卖方 买方 CIP保险费付至 交承运人 卖方 卖方 交货时 卖方 买方 D组 DAF边境交货 边境指定地点 卖方 卖方 交货时 卖方 买方

8、 到货合同 DES目的港船上交货 目的港船上 卖方 卖方 交货时 卖方 买方 DEQ目的港码头交货 目的港码头 卖方 卖方 交货时 卖方 买方 DDU未完税交货 指定目的地 卖方 卖方 交货时 卖方 买方 DDP完税交货 指定目的地 卖方 卖方 交货时 卖方 卖方,（二）关于国际惯例在国际货物买卖合同纠纷中的适用原则 惯例无强制力，但可借助国际公约而获得强制力。 若借助公约而获得强制力，则惯例必须适用。,第二节 国际货物卖合同的成立,国际货物买卖合同：营业地处于不同国家的当事人就某一货物的买卖表示一致的协议。 合同成立：双方意思表示一致 涉及合同主体、内容、形式等 一、国际货物买卖合同的主体

9、1、当事人的营业地分处于不同国家（分处缔约国之内或由国际私法导致适用某地缔约国法律） 2、当事人要具有权利能力和行为能力 民事权利能力：自然人或法人或其它经济组织享有民事权利、承担民事义务的资格。,自然人：要具有权利能力和完全行为能力 法人和其它经济组织：权利能力与行为能力一致 法人通过法定代表人订立合同 当事人可以委托代理人订立合同（但应提供授权委托书或授权证书）代理人以被代理人的名义与第三人进行法律行为，后果由被代理人承担。,委托书 委托人：某， 男 ，年 月 日出生，现住址： ，身份证号：。 受托人：某， 男 ，年 月 日出生，现住址： ，身份证号：。 委托的具体事项：购买某产品的签约、

10、运输某产品的签约等现事项。 受托人在上述授权范围内所实施的法律行为、签订的有关文件我均表示认可。 受托期限为受托人完成委托事项之日起止。 受托人无转委托权。 委托人 年 月 日,二、国际货物买卖合同订立程序 要约、承诺 （一）要约 1、要约及构成要件 要约：向一个或一个以上特定人发出订立合同的建议，如果内容十分确定并且表明要约人在得到接受时承受要约的意旨（或无相反的意思表示）则构成要约。 要件： （1）向一个或一个以上的特定人发出 不向特定发出是否是要约？现在认为只要符合要约的其它条件，也可构成要约。,（2）具有合同的主要内容且内容必须十分明确肯定 公约规定最主要的内容： 货物的名称、数量、价

11、格；可以明示或暗示如何确定的方法。 （3）要约于送达受要约人时生效 要约与要约邀请区别，要约邀请不具备要约的条件。,2、要约的撤回与撤销 （1）要约的撤回 撤回：要约发出后，在其未到达受要约人之前或在到达受要约人的同时，而以适当的方式取消要约（要约未生效而取消）。 条件： 要约已发出，但未到达受要约之前； 发出撤回通知，且该通知在要约到达之前或同时到达。 （2）要约的撤销 撤销：要约已生效而将要约取消使其效力消灭 两个法系有不同看法，公约进行了调和，作了规定。,条件： 要约生效后，只要受要约人未作出承诺，原则上可以撤销； 要约人须向受要约人发出通知，且通知要前于受要约人发出承诺的通知。 不得撤

12、销的情况： 要约人在要约中规定了有效期以及以其他方式表示不可撤销的； 受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，并据此行事。,3、中国合同法关于要约的规定 与公约类似，只是对以数据电文订立合同要约的生效问题进行了具体规定：收件人指定特定系统的，进入该特定系统的时间为到达时间，未指定特定系统的，进入收件人任何系统的首次时间视为到达时间。 （二）承诺 1、承诺及构成 含义：受要约人无条件地对要约人在要约中所提出的交易条件表示同意。,条件： （1）承诺必须由受要约人作出 （2）承诺必须与要约内容保持一致 是否应绝对一致？ 公约采取灵活性的处理： 对要约非实质性内容的变动，要约人对此变动未及时提出任何异议

13、。 （3）承诺必须在要约规定的有效期内作出（逾期承诺原则无效） （4）承诺必须以一定的形式表示出来 口头、书面或据当事从之间已确立的习惯，也可以以某种行为表示同意。沉默或不行动不等于承诺。 但在现实中，沉默是否是作答，要视具体情况。,(5)承诺到达受要约人时生效 英美法系：投投递生效 大陆法系：到达生效 公约采用到达生效：承诺于到达要约人时生效；以某种行为作出的，在该 行为作出时生效。 2、承诺的撤回 承诺未生效而将其撤回 公约规定，承诺得以撤回，但应符合条件： 承诺人发出通知，且通知于承诺生效之前或承诺生效同时到达要约人。,3、关于逾期的承诺 导致逾期承诺的情况：一是受要约人未在规定的有效时

14、间及时发出通知；二是因传递失误。 公约认为在特定的条件下可以有效。 效力： 因承诺人自身的原因逾期：一般无效，但要约人毫不延迟地表示同意则有效； 因第三方的原因逾期：有接受效力，一般有效，但除非要约人毫不延迟地表示要约已失效；,4、中国合同法关于承诺的规定 关于承诺的定义：承诺是受要约人同意要约的意思表示（与公约基本一致） 关于承诺的内容：应当与要约的内容一致，对要约内容作实质性变更为一项新要约。但实质性内容比公约多，如合同的标的和履行方式的规定。 若承诺的内容对要约作非实质性变更，一般可为一项有效的承诺，除非要约人及时表示反对，或要约本身规定不得对其内容作任何变更。,关于承诺的形式：采用信件

15、、数据电文等订立的合同，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。实践中要约人提出签订确认书作为要约的内容受要约人接受了此要约后，实际上构成了一项新要约。 三、合同的内容与形式 1、合同的内容 （1）货物的品质、规格 要求：符合国家的规定，有些还要符合国家的特别规定； 方法：凭样品、凭文字、凭规格等级或标准、凭商标或牌名、凭说明书。,（2）数量 内容：交货的数量、计量单位、计量方法； 方法：溢短装条款、约数 （3）包装条款（运输包装、销售包装） 方式：规格、包装材料费用、标志 注意：明确材料、规格以及各国法律禁止 （4）价格（单价、总价） 完整价格条款的内容：计价单位、单位价格金

16、额、总价、计价货币、价格术语 注意：准确完整，术语的选择要和合同的条款一致；,（5）装运时间、运输方式、装运港与目的的港、装运方式及装运通知 （6）保险（谁负保险责任、投保险别） （7）支付条款 内容：使用的货币种类、支付工具、方式、时间、地点； （8）商检 商品检验权： 确定方法：以离岸品质重量为主、以到岸品质重量为主、以装运港的检验证书为交付依据。,商检机构（国家的、私人的、生产制造者的） 标准和方法 检验时间 （9）不可抗力 （10）仲裁 内容：仲裁地点、机构、规则等 （11）法律适用 2、合同的形式 公约未作限制 中国合同法对形式的限制较小，可口头、书面、推定以及当事人约定的其他形式。

17、 法律、法规有特别规定的依其规定。,第三节 国际货物买卖合同双方的义务,当事人可对双方的义务作出不同的约定。但如果当事人未在合同中就有关事项作出约定，一旦确定适用公约，则须以公约的规定来确定双方的义务。 一、卖方的义务 交货、交单、品质权利担保 （一）交付货物（按规定的地点、时间、方式完成交货义务） 1、交货地点 （1）合同中规定了地点的按规定,（2）合同中未规定交货地点 涉及到货物货物运输，则货交第一承运人，但要承担以下附属义务： 将货物特定化（以某种行为明确指定以该项货物作为履行合同的标的，将货物确定在合同项下。） 如果卖方有义务按排货物的运输，则必须负责运输合同，以适当的运输工具按通常的

18、运输条件，将货物运送至指定地点； 若卖方无义务对货物的运输办理保险，则必须向买方提供一切重要资料，使买方能够办理保险,特定地点(特定物、特定化的物、加工制造物）； 订立合同的营业地把货物交买处置 2、交货物时间 （1）合同规定了交货日期，则在该日期交货（实践中一般不宜采用这种时间安排） （2）合同中规定一段时间，卖方有权选择这一段时间中的任何一天，除情况表明买方有权选择一个具体的日期外（实践中普遍选用） （3）其他情况下，卖方由应在订立合同后的一段合理的时间内交货 （二）移交有关货物的单据,提交符合同要求的一切单据 在合同规定的时间、地点交单 （三）对货物的品质、权利担保 （即使货已交，但如果

19、存在品质和权利问题，也不认为已履行了交货义务） 1、对货物的品质担保（瑕疵担保） 必须与合同的规定相符，除另有约定，货物应府合以下规定： （1）货物适用于同一规格货物通常使用的目的 （2）货物适用于订立合同时买方明示或默示通知卖方的任何特定目的（除非情况表明，买方并不依赖卖方的技能和判断能力，或这种依赖对他是不合理的。）,（3）货物与说明、样品或样式相同 （4）货物按同类货物通用的方式装箱或包装 2、对货物的权利担保（法定的义务，违反则构成重大违约） 权利担保义务：卖方应保证其出售的货物享有合法的权利，不得侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。 内容： （1）

20、所有权担保（追夺担保） 第三方不能提出对货物任何权利或要求，即卖方对其出售的货物具有完全所有权； 在货物上不存在任何不为人知的担保物权（如抵押权、留置权等）,（2）知识产权担保（权源担保） 不得侵犯任何第三方的工业产权或知识产权（由于知识产权的地域性及复杂性，卖方承担此义务有限制） 承担知识产权担保的情形：卖方在订立合同时已知或不可能不知货物将销往的国家，他有义务担保货物目的地的知识产权； 卖方对第三方根据买方的营业地所在国法律提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方负责；,免除知识产权担保的情形： 如果第三方提出的权利请求，是由于卖方依买方提供的图纸、规格为其制造产品引起的，则应由买

21、方负责； 买方擅自将货物销往卖方不知道的国家或地区引起侵犯第三人工业产权，卖方不负责； 买方在已知或理应知第三方对货物的权利请求后，未在合理时间内容通知卖方。,二、买方的义务 支付货款、接收货物 （一）支付货款 1、履行必要的手续 （1）申请银行开出信用证 申请开证； 在规定的时间内申请； 信用证的内容与合同一致； 应卖方的要求修改信用证并通知开证行修改（对不可撤销的信用证修改）。 （2）办理取得外汇的手续（绝对义务，无权引用不可控因素免责）,2、支付货款的地点 合同中有约定的按约定，未约定的则： 在卖方的营业地； 凭交货或交单付款的，则在交货或交单地支付货款。 3、支付货款的时间 （1）合同

22、未规定特定的时间，则交货或交单时付款。 （2）买方在未有机会检验货以前，没有支付货款的义务，除非这种机会与双方约定的交货或支付程序相抵。,（二）收取货物 1、采取一切理应采取的行动，以使卖方交货 2、接收货物（无理由拒绝收货物则构成根本违约）,第四节 违约及补济,一、违约及违约责任 违约：合同当事人无正当的理由不履行或不按合同履行合同项下义务的行为。 违约责任：当事人对违约行为所要承担的法律责任 承担责任的原则：无过错责任 二、违约的分类 1、实际违约 在合同履行期内当事人违反合同义务，不履行或不完全履行合同。,据程度可分为： 根本违约：一方违反合同的结果，如使另一方当事人受损，且受损重大，实

23、际上剥夺了他据合同有权期待得到的利益。除非违约一方并不预知且任何一个通情达理的人处于同样情况中也无理由预知会发生这种结果。 一般违约：除根本违约外的其他行为（公约未作具体定义） 2、预期违约 在合同规定的履行期到来之前，已有根据预示合同一方的当事人将不会履行合同义务。,三、违约补救 （一）实际违约的补救 1、损害赔偿（此方法可与其他方法并用） 损害赔偿的责任范围： 实际损失+利润（包括可预期的利润） 损害赔偿责任的限制：订立合同时可以预见到的损失为限 受害人要求损害赔偿的数量与是否采取合理措施减少损失有关（即未采取合理措施致使损失扩大，违约方赔偿时有权扣除扩大部分）,2、实际履行（一般买方用）

24、 具备的条件： 买未采取与这一要求相抵触的救济方法； 当卖方所交货物不符，只有不符构成根本违约时，才能要求卖方交替代物； 法院是否作出卖方强制履行的判决依该国国内法规定。 3、解除合同（单方措施，只能与损害赔偿同时使用） 实质要件： 一方不履行合同，且构成根本违约；,卖方不在额外的合理时间交货，或自己宣布不交货； 形式要件：必须向违约方发出通知 4、修补 适用的情形：所提交的货物与合同不符，但情况不严重 5、减少价金 （二）预期违约的补救 1、中止履行合同义务 由先履行义务一方行使 条件：,在订立合同以后； 另一方当事人履约能力或信用有严重缺陷； 其行为表明将不履行大部分义务； 未提供担保。

25、要求：先履行义务一方要有证据，且要通知后履行义务一方。 2、中国合同法中的预期违约和不安抗辩 关于预期违约：设立了预期违约制度，但在内涵和采取的措施方面与公约有不同，较简单。 关于不安抗辩：设立了不安抗辩权，当先履行义务的当事人有确切证据证明后履行义务方有法定的情形，可以中止履行义务。,经营状况严重恶化； 转移财产、抽逃资金、逃避债务； 丧失商信； 有丧失可可能丧失履行行债务能力的其它情形。 先履行义务当事人有通知义务，后履行义务一方当事人有提供担保义务。若未在合理的时间内恢复履约能力或提供担保，则可中止或解除合同（与公约有不同）,（三）分批交货合同违约的补救,三种情况处理,如一方当事人不履行

26、 对任何一批货的义务， 便对该批货物构成 根本违约，另一方 当事人可以宣告解除 该批货物的合同,如一方当事人不履行 对任何一批货物的义 务，使另一方当事人 有充分理由断定对今 后各批发生根本违约， 另一方当事人可以解 除以后各批货物的效力,如果各批货物是相 互依存的，一方违 约，另一方当事人 可以解除对已交付货 物或今后各批货物 无效。,（四）基于不可抗力的免责事由 关于不可抗力各国表述不一，但作为一项法律原则，得到了各国的承认。 1、含义 在合同订立后发生的、订立合同时不能预见的、当事人不能避免和不能克服的意外事故（包括自然因素和社会因素），使合同不能履行或不能全部履行。 2、构成不可抗力的条件 事故是在当事人订立合同之后发生的； 事故是在订立合同时双方不能预见的（是否能预见