依法行政论纲

1、依法行政论纲应松年一、依法行政的内涵依法行政是指行政机构行使行政权力、管理公共事务必须由法律授权、由法律规定。 法律是行政机构活动和人们做评估其活动的标准。 法律必须由人民通过人民代表大会制定。向行政机构提出依法行政的要求，扎根于我国国家的性质和政治体制。 我国是一个以人民为主的社会主义国家，行政机构的权力来自人民。 行政机构起源于人民代表大会，负责其监督，行政机构是权力机关的执行机关a。 人民代表大会表达意志的最基本方法和形式是制定法律。 执行行政机构，也就是法律的机关。 依法行政是人民民主国家问题中应有的义。(一)职权法定行政机构的职权，在我国主要指中央政府及其所属部门和地方各级政府的职权

2、，应当由法律规定。 行政机构必须在法律规定的职权范围内活动。 没有法律授权，不能有某种职权行使。 这与公民的权利不同，从法律范围来说，公民的权利是所有法律不禁止的话公民才能做到的。 当然，也有道德等制约。 行政机构的职权，在所有法律未经授权的情况下，行政机构不得这样做。 法律禁止的东西当然不能再多了。 否则就会超越职权。 在内部，所谓超过职权是指行政机构横向超过某一行政机构的职权，纵向超过上下行政机构间的职权；在外部，超过职权则侵害公民的合法权益。 职权法定、越权无效是依法行政的主要原则之一。 行政机构的法定职权一般有两种形式，一种由行政机构组织法规定，大部分用概括的语言界定各机关的职责范围；

3、二种是单行实体法，规定某个具体事项由哪个行政机构管辖。 1996年3月通过的行政处罚法次规定，实施行政处罚的行政机构应当是“有行政处罚权”的行政机构。 即具有行政处罚法定职权的行政机构。(二)法律保留属于宪法、法律规定的只有法律规定的事项，只有法律规定的或者法律明确授权的，行政机构有权在其制定的行政规范中规定。 有些萩作称之为法律保持原则。 我国宪法和法律对必须由法律规定的事项已经作出了一些规定。 宪法第六十二条规定全国人民代表大会“修改宪法”、“民事刑事国家机构等基本法律的制定修改”，第六十七条规定全国人民代表大会常务委员会“修改全国人民代表大会应制定的法律以外的法律”在此规定的法律保留事项

4、有宪法修改、刑事民事国家机关等基本法律的制定和修改、“其他法律”。 但是，属于“其他基本法律”和“其他法律”的并不明确。 最近公布的行政处罚法明确规定了行政处罚，即剥夺公民的人身权和财产权的设定权只能由法律行使。 其中属于人身自由处罚的设定权，只能用法律行使。 法律是绝对保留和不行政许可的。 对财产权的处罚，由法律授权。 行政处罚法作出了这样的授权：对于给予行政法律规范财产权的各方面处罚的设定权规章，只给予警告和一定金额的罚金的设定权。 有规则制定权以外的行政机构，法律不给予任何行政处罚的设定权。 这是迄今为止我国法律最明确地表达法律保留原则的。 值得注意的是，这一表达是否具有普遍意义，即法律

5、保留的原则，是否主要适用于限制、剥夺公民基本权利的规定，促进公民民主和福利的行为是否只符合法律的基本精神，如果在职权范围内，则行政机构是满足的。 对此，学术界仍有争议。(3)法律优先或法律称为优势法律规范在效力上是分层次的。 法律的效力高于其他法律规范。 法律的优先事项如下：第一，已经有法律规定的，其他法律规范(包括行政法律规范、地方性法律规范和规则)不得抵触法律，有抵触的以法律为准。 法律优于其他法律规范。 行政处罚法说，法律规定行政处罚的情况下，法律规范、规则可以具体化，但必须在法律有关行政处罚规定的行为、种类、宽度的范围内，不可抵触。第二，法律没有规定，其他法律规范规定的，法律就此事项规

6、定的话，法律优先，其他法律规范的规定都应当服从法律。值得注意的是，中国宪法由国务院根据宪法和法律制定行政法律规范，b由国务院各部、各委员会根据法律、行政法律规范制定化学基规则，b由省、自治区和直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地市和国务院批准的大市人民政府根据法律、行政法律规范化学基b由宪法、法律在行政机构制定法律规范，宪法还规定，省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会在与不同宪法、法律、行政法律规范相抵触的前提下，制定地方性法律规范。 省、自治区人民政府所在地市和国务院批准的大市人民代表大会及其常务委员会，在不同法律、行政法律规范和本省、自治区地方性法律规范抵触的前提下，制定地方

7、性法律规范。 (c )宪法和法律在地方权力机关制定法律规范中使用“不抵抗”原则。宪法对行政机构的规范制定和地方人民代表大会的地方性法律规范制定使用了“根据”和“不抵抗”这两个不同的词，但绝非偶然。 “不抵触”是指地方性法律规范的规定不得与针对该问题所规定的法律、行政法律规范的有关规定相抵触，当然，如果法律、行政法律规范没有对其进行规定，地方性法律规范可以根据地方特点来化学基规定。 这是因为在这种情况下没有抵抗的问题。 “根据”是不同的。 “根据”当然是指，行政机构制定的规范不能与针对该问题规定的法律(行政法律规范、地方性法律规范)相抵触。 另外，也表示了只有在法律(行政法律规范和地方性法律规范

8、)规定了某个问题的情况下，行政机构的规范才能够基于此而进行规定。 否则没边儿法律。 为制定行政机构规范寻求“依据”，是因为行政机构是权力机关的执行机关，必须按照权力机关的意志制定规范。 有些法律规定比较原则的，行政机构可以制定规范进一步具体化。 这些个具体化的行政法律规范和规则当然不能与法律(地方性法律规范)相抵触。 在行政机构制定的规范中，“不抵触”和地方权力机关制定地方性法律规范的“不抵触”，说明法律比其他法律规范优越。 法律效力高于其他规范，法律处于最高效力位。但是，由于中国法律的展望面还不是一盏茶，现实中迫切需要能够遵守的规范，经验不足，在一些领域很难立即形成法律，法律没有规定的情况下

9、，首先需要行政机构制定几个规范。 但这些个规范的制定应当依法授权，特别涉及公民、企业法人或者其他组织的人身权、财产权的，应当依法授权。 这是“根据”原则的另一个表现。 c显然，这些个规范都是在法律“空缺”之下制定的，法律填补空白，规定同样问题的，行政法律规范、地方性法律规范和规章的有关规定应当自动置于法律地位，依照或者修改，废止。 这也是法律优先原则的含义。(四)依法行政机构的行为必须以法律为化学基，或者以法律为化学基。广义上说，上述“根据”的原则也依照法律，但主要是指行政机构的抽象行政行为，这里所说的根据有法律和法律依据，主要是指影响行政机构的具体行政行为，特别是公民的基本权利和义务的具体行

10、政行为，需要法律依据，必须依照法律规定制定。 这是依法行政的主要内容。行政机构的行政行为，只是制定规范的抽象的行政行为和进行处理决定的具体行政行为两种。 依法行政，不仅要对行政机构依据法律和法律的授权制定规范，对行政机构进行具体行政行为还必须以法律为化学基。 否则，行政机构制定的规范全部以法律为化学基，具体执行法律、进行具体行政行为时如果不以法律为化学基，依法行政将成为空谈。 规范制定得更好，最终要看法律在现实生活中的落实。根据法律的“法律”是指狭义的法律，还是包含其他法律规范，从根本上说，所有的具体行政行为都应该根据法律狭义的法律，但是根据法律和法律的授权制定的法律规范、规则当然也应该依法成

11、为行政的依据。 因此，这里所说的“法律”应该包括法律规范、规则。 行政处罚法中规定的“处罚法定”原则是基于法律原则的处罚领域的体现。按照法律原则不与行政机构的自由裁量权不符点。 自由裁量量是指如果有法律规定的范围，行政机构可以在该范围内进行选择。 治安管理处罚在法定的种类和范围内，可以根据情况进行选择。 这依然是以法律为化学基的形式。 当然，选择必须合理。 合理是基于法律原则的特殊表现。(五)职权和职责统一，是行政机构行使职权的重要原则职权是宪法、法律赋予行政机构管理经济、管理社会的权利，与公民的权利不同。 公民的权利可以行使也可以放弃，但行政机构的职权不仅可以行使，而且必须行使，不能放弃。

12、法律赋予行政机构的职权实际上是赋予行政机构义务和责任，行政机构必须尽一切力量保证完成。 因此，从另一个角度来说，行政机构的职权是责任。 职权和职责是统一的，是一件事的两面。 放弃职权，不依法行使职权，就是不履行义务，是失职，应该追究法律责任。 从我国的实际情况来看，把职权等同于公民的权利，想行使时行使，不想行使时放任不管是相当普遍的现象，这可以说是我国行政管理中的大敌人之一。 依法行政应包括依法行政所需的含义。从以上论述可以看出，依法行政与依法治国不同。 依法治国的主体是人民，人民通过权力机关制定法律、表现意志、治国。 依法行政是对行政机构的要求。 主要解决的是以下关系第一，政府和人民的关系。

13、 一是政府的权力来自人民，人民通过人民代表大会制定的法律，政府是执行人民意志的机关。 其二，行政机构的职员是人民的公仆，决不能凌驾于人民之上，官吏不得做主人。 其三，政府的任务是进一步提高人民的物质和文化利益，保护公民的基本权利。 未经行政许可，不得设定并实施剥夺或限制民事权利能力的行为。 政府和人民的关系是依法行政立论的基点，所有观点和制度都以此为出发点和归宿。二是权力与法律的关系。 处理好权利与法律的关系，是依法行政能否成功的关键之一。 权力是行政权，行政机构必须依法行使。 “依法行政”明确正确了权力和法律的关系。 行使行政权需要法律认可和法律依据。 一切违法行为必须追究法律责任。第三，行

14、政机构与司法机关的关系。 行政机构和司法机关都源于人民代表大会，要相互支持，相互监督。 司法机关不是行政机构的下级机关。 人民代表大会和司法机关有监督行政机构是否依法行政的权利和义务。二、依法行政是依法治国的核心依法治国、建立社会主义法制国，是中国人民当主的本质决定的，也是建立社会主义市场经济的内在要求。 依法治国战略方针的确立，为实现依法行政打开了道路，创造了前提条件，依法行政是依法治国的核心。不采取依法治国方针，就不能依法治行。 依法行政并非孤立的，依法行政需要加强权力机关立法和必要的授权，需要司法机关保障，需要全国人民良好的法律素养，需要各方面的监督等。 如果没有依法治国的大环境，就不能

15、说是依法治政。 依法行政有依法治国核心、难点和终点。法律的实施是所有国家机关的任务，但最重要的是行政机构。 包括许多关于国家经济、科技、文化发展和人民切身利益的法律在内的许多法律都必须由行政机构执行。 根据统订，80%的法律依靠执行行政机构。 行政机构担负着依法治国中最大量最重的任务，如果没有行政机构依法治国可以说失去了最主要的支柱。 没有强有力的行政执法，立法方面的一切努力都是徒劳的。 因此，江泽民同志指出：“干部依法决定，依法行政，是依法治国重要的基础”。从与公民的关系来说，民事关系比行政关系广泛复杂，但民事权益的保障离不开行政机构。 很多人认为保障民事权益，阻止民事侵权行为，主要依靠审判

16、庭，而行政机构在这里束手无策。 这是误会。 民事权益的保障和民事侵权行为的制止，首先涉及行政机构。 民事侵权行为是有对偶式的。 例如，甲乙两人吵架，甲伤害了乙，这是民事侵害，但甲也侵害了云同步治安管理秩序和公共利益。 民事侵权行为不仅侵害了民事权利能力，也侵害了行政管理秩序。 行政机构为了维持良好的行政管理秩序，必须对破坏治安管理秩序的甲方给予行政处罚。 行政机构的行政处罚行为是对违法行为的制裁，也是对民事侵害行为的制止，是社会秩序的维持，也是民事权利能力的保护。 由于行政机构职工人数众多、手续简单、效率高，治安管理处罚条例规定公民处理侵犯行政管理秩序时，要向云同步简单附带民事赔偿问题解决。

17、作为典型的民事关系婚姻关系，为了维持良好的婚姻秩序，结婚时必须先在行政机构登记等。 因此，保障民事权益和制止民事侵权行为，多由行政机构首先采取措施。 这必须强调依法行政。 没有依法行政，难以维持良好的行政管理秩序，也影响民事关系的正常发展，难以保护民事权利。 当然，这并不是说行政机构可以参与所有民事侵权和民事纠纷。 其中，最重要的界限线是法律规定的。另外，在公民法和行政机构法的行政中，作为管理者和被管理者这一对法律关系，行政机构法的行政常常是不符点的主要方面。 行政机构不依法办事，不能要求被管理者“守法”，言教兼顾自身，不严格依法办事，不能要求教育公民守法，不能逐步提高公民的法律素质。 维护公

18、民的法律并不容易，其难点是行政机构职工严格执行法律，严格依法办事儿。依法行政也是依法治国的难点。 行政机构行使权力的特点之一是酋长责任制，权力相对集中、命令和低眉顺眼行政事务的复杂性和紧急性，强调了行政机构工作速度，强调了行政效率，在行政机构行使职权时赋予了很大的自由裁量权、行政方式上的这些特征，使人们习惯个人意志工作，依法行政因此，依法行政是依法治国的最困难部分。 依法行政的困难，也就是依法治国的困难。 实践向一盏茶证明了这一点。 如果依法行政不能取得效果的话，依法治国最终也很难实现。依法行政是现代法治国家政府行使权力时普遍实行的基本标准。 这反映了社会从人治向法治转变的历史进程。 不遵守法治原则，就不能说是依法行政。 人治与主观随意性相结合