第五章 破产法.ppt

1、第五章 破产法,引例：1999年1月11日，广东国投因资不抵债146.9亿元向广东省高级法院申请破产。1月15日,广东省高级法院立案,次日法院宣告广东国投破产,由法院指定清算组接管破产企业.2003年2月28日破产程序终结,历史4年,但继续保留清算组.省高级法院集中全省法院力量,统一指挥和调度,投入全省58个法院500多名法官,法警出动1万多次,采取了查封、冻结、扣押、拍卖等法律措施,竭力追收其境内外财产。偿还财产通知书发出600多份,执行案件280多件,涉及金额近180亿元。广东国际大厦实业有限公司100%的股权和债权的拍卖,就拍了3次.最后,扣除清算费用后,到201家债权人手上的只有区区2

2、5.36亿元,破产债权清偿率达12.52%。,第一节 破产法概述,一、破产（bankrupt）（P244） 破产:在债务人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下,由法院主持强制执行其全部财产,公平清偿全体债权人的法律制度。 破产制度变迁： 1.从债权人本位到免责主义 2.从公平分配破产财产到企业价值最大化,二、企业破产法（P245） 特征： 1）兼有企业法特征的债务清偿法 2）实体法与程序法融为一体 3）浓厚公法色彩的私法,第二节 破产申请和受理,一、破产界限（P249） 破产界限（破产原因）：是指适用破产程序所依据的特定法律条件或法律事实，也就是受理破产案件

3、的实质条件。,我国：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。” 不能清偿构成要件： 1）明显欠缺清偿能力 2）对于已到清偿期限的债务欠缺清偿能力 3）全面的欠缺清偿能力 4）长期的欠缺清偿能力,二、破产申请(P250) “债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或破产清算申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。”,（一）破产申请的主体(P250) 1.当债务人不能

4、清偿到期债务时，债权人有权申请重整或者破产清算 2.债务人在达到法定破产界限时，有权申请重整、和解或者破产清算 3.企业法人已解散但未清算或未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当申请破产清算,（二）破产案件的管辖(P251) 1.地域管辖：债务人住所地人民法院 2.级别管辖 （三）破产申请的形式(P251) 应以书面形式提出。 破产申请书应列明：1）申请人、被申请人的基本情况 2）申请目的 3）申请的事实和理由4）法院认为应当载明的其他事项,三、破产受理（立案） （一）破产申请受理的期限（P252-253） 1.债务人异议权 债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日

5、起5日内通知债务人，债务人对申请有异议的，应当自收到该通知之日起7天内向法院提出。 2.裁定受理期限 人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理；除上述情形之外，法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理，有特殊情况需要延长前述两种期限的，经上一级法院批准，可以延长15日。,3.申请人对不受理破产申请裁定的上诉权 法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由；申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级法院上诉。,（二）破产申请受理的法律效果 破产程序即告开始 1.对债务人的约束（P253） 妥善保管义务；配合破产工作的义务；不得新任其他企业

6、的董事、监事、高级管理人员；不对个别债权人清偿的义务 2.对债权人的约束 应向管理人申报债权，同时自动冻结债权人的个别追索行为。,3.对债务人的债务人或者财产持有人的约束 应当向管理人清偿债务或交付财产（P253） 4.管理人的权利（P254） 管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人。 5.对其他民事程序的影响（P254） 有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止；已经开始而尚未终结的有关民事诉讼或仲裁应中止，管理人接管后继续进行。,第三节 破产管理人,一、管理人的概念（P255） 人民法院依法受理破产申请的同时指定的

7、全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务的人。,二、管理人的产生和组成（P255-256） 由人民法院指定，可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 个人担任管理人的应参加职业责任保险。 因故意犯罪受过刑事处罚、曾被吊销相关专业职业证书或与本案有利害关系等情形的不得担任管理人。,管理人所受的监督（P257） 1）债权人会议 2）人民法院 3）债权人委员会,三、管理人的职责（P260） 1）接管债务人的财产、印章和帐簿、文书等资料 2）调查债务人财产状况 3）决定债务人的内部管理事务 4）决

8、定债务人的日常开支和其他必要开支 5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业 6）管理和处分债务人的财产 7）代表债务人参加诉讼、仲裁或其他法律程序 8）提议召开债权人会议 9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责,四、管理人的权利（P254） 管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人。 管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或自收到对方当事人催告之日起30日内未答复，视为解除合同。 管理人决定继续履行合同的，对方当事人应该履行；但有权要求管理人提供担保，否则视为解除合同。,第四节 债务人财产,一、

9、债务人财产概念及范围（P260-261） 债务人财产是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 由以下几部分组成 1破产申请受理时属于债务人的全部财产，包括动产、不动产、财产权利 2.债务人在破产申请受理后至破产程序终结前所取得的财产，包括动产、不动产、财产权利,二、撤销权(P261) （一）概念 是指因债务人实施的减少债务人财产的行为危及债权人的债权时，管理人可以请求人民法院撤销该行为的权利。,（二）可撤销行为(P262) 1.无偿转让财产的 2.以明显不合理的价格进行交易的 3.对没有财产担保的债务提供财产担保的 4.对未到期的债务提前清偿

10、的 5.放弃债权的 发生在法院受理破产申请前1年内。 经管理人的请求被人民法院撤销的行为即归于消灭。如果据此取得财产，管理人有权予以追回。,三、债务人的无效行为(P261-262) 1.为逃避债务而隐匿、转移财产的 2.虚构债务或承认不真实的债务的 无效行为自始无效。,四、抵销权（P264） 是指当事人双方互负债务，又互享债权，各自以自己的债权充抵对方所负债务，使自己的债务与对方的债务在等额内消灭的制度。 条件： 1债权人对债务人负有债务，且债权人对债务人所负债务产生于破产申请受理之前。 2只能由债权人行使，且必须向管理人提出,不得抵销的情形： 1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务

11、人的债权的。 2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。 3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。,第五节 破产费用和共益债务,一、破产费用(P266) 概念：是指人民法院受理破产申请后，为破产程序的顺利进行及对债务人财产的管理、变价、分配过程中，必须支付的且用债务人财产优先支付的费用。 范围: 1）破产案件的诉讼费用； 2）管理、变价和分配债务人财产的费用；

12、3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。,二、共益债务(P266) 概念：是指人民法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益，管理债务人财产时所负担或产生的债务，以及因债务人财产而产生的，以债务人财产优先支付的债务。,三、破产费用和共益债务的清偿(P267) 破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿：不足以共同清偿二者的，先行清偿破产费用；不足以清偿所有破产费用或共益债务的，按比例清偿 ；不足以清偿破产费用的，管理人应提请法院终结破产程序。,第六节 债权申报(P267-270),概念：是指债务人的债权人在收到人民法院的破产申请受理裁定通知或公告后，在法定期限内向人民法院申请登记

13、债权，以取得破产债权人地位的行为。 特征： 1.是债权人的单方意思表示 2.以主张并证明债权为内容 3.是债权人参加破产程序的必要条件 4.必须符合法定程序,第七节 债权人会议,一、债权人会议的概念(P271) 债权人会议是破产程序中全体债权人的自治性组织，以维护债权人共同利益为目的，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志的机构。,二、债权人会议的组成(P271) 依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。 应当有债务人的职工和工会代表参加。 债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。,三、债权人会议的召开和职权(P272) 1.债权人会议的召开： 1）法律

14、规定必须召开的债权人会议 第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开，由人民法院主持。 2）在必要时召开的债权人会议 人民法院；管理人；债权人委员会；占债权总额1/4以上的债权人提议,2.债权人会议的职权 1）核查债权 2）监督权 3）通过和解协议 4）决定债务人营业并通过债务人财产的管理方案 5）通过破产财产的变价和分配方案 6）通过重整计划,四、债权人会议的决议(P273) 1.债权人会议决议规则 1）一般性决议：由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的1/2以上；,2）重大事项决议：由过半数的出席会议的有表决权的债权

15、人通过，并且其所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的2/3以上； （1）通过和解协议草案 （2）通过重整计划草案 按债权类型分组进行表决，由出席会议同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的通过，各表决组均通过，重整计划即为通过。,2.可由人民法院裁定的决议事项. 债务人财产的管理方案或破产财产的变价方案，未表决通过；债权人会议二次表决仍未通过破产财产的分配方案 3.债权人会议决议的约束力,第八节 重整与和解,一 重整(P274) 一）重整的申请和重整期间 债务人符合破产或可能破产的情形，但仍有挽救希望，债权人或债务人可向人民法院申请对债务人进行整顿，以期

16、在一定期限内恢复清偿能力的法律程序。,二）重整计划(P275-280) 1.重整计划草案的制定 债务人或管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交草案。 2.重整计划草案的通过 经债权人会议中不同的债权的各表决组均通过。 3.批准重整计划 自通过之日起10日内，债务人或管理人应向人民法院提出批准申请。 4.重整计划的效力 对债务人和全体债权人均有约束力 5.重整计划的执行 债务人负责执行，管理人监督执行。,二、和解(P280) 一）和解的概念 指债务人不能清偿到期债务，但仍有挽救希望，为避免破产，由债务人和债权人相互间达成的解决债务问题的一揽子谅解协议，该

17、协议经人民法院裁定认可的法律程序。 二）和解的过程 1.申请和解 债务人在人民法院受理案件，宣告破产前； 依法直接向人民法院申请 2.法院裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论草案 3.通过和解协议，人民法院裁定认可，终止和解程序，予以公告,三）和解协议 特征： 1.和解协议的当事人是债务人和全体和解债权人 2.和解协议的内容主要有：清偿债务的财产来源，清偿债务的办法 ，清偿债务的期限等。 3.和解协议的生效以法院裁定认可为要件,四）和解的效力 1.中止破产程序 2.解除对债务人的破产保全 3.变更债权债务关系 4.对未申报债权的和解债权人的效力 五）和解的终结 1.和解协议执行完毕后的终结

18、 2.和解协议未执行完毕的终结,第九节 破产清算,一、破产宣告(P282) 一）概念及特征 是人民法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣告债务人破产以清偿债务的活动。 1.破产宣告的适用对象是不能清偿到期债务的债务人 2.破产宣告的权力机关是人民法院 3.破产宣告是破产清算开始的标志 二）破产宣告的法律效力,二、破产财产的变价 1.管理人拟订变价方案 2.管理人适时变价出售破产财产 3.变价出售方式,三、破产财产的分配 1.财产分配顺序 优先清偿破产费用和公益债务后，依照下列顺序： 1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠应当划入职工个人帐户的基本养老保险、基本医疗保险费用、以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金 2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款 3）普通破