二级建造师 第二部分合同法

1、第二部分合同法一、本章主要内容1.合同的原则2.合同的调整范围3.合同分类4.订立合同的条件5.要约的要素6.要约的形式和效力7.要约的撤回和撤销8.要约无效9.要约邀请10.招标投标中的要约、要约邀请和承诺11.承诺的要素12.承诺生效13.逾期承诺、延迟和撤回14.合同形式15.缔约过失责任16.合同成立17.合同生效18.无效合同的内涵和特征19.合同无效的原因20.无效免责条款21.无效合同的法律后果22.可变可撤销合同的内涵23.可变更和可撤销合同的类型24.撤销权25.具有待定有效性的合同26.效力待定合同与可撤销合同的区别27.有条件合同28.有时限的合同29.合同履行的原则30

2、.合同履行的主体31.解决普通商品合同条款空缺的规定32.政府定价或政府指导价商品合同条款空缺的规定33.辩护权的含义34.同时行使辩护权35.先行使辩护权36.不安抗辩权37.代位38.撤销权39.合同变更40.施工合同变更41.合同转让42.债权转让43.债务转移44.合同权利和义务的一般转让45.企业合并和分立所涉及的权利和义务一般是转移的46.合同权利和义务的终止47.合同中止48.单方解散49.施工合同终止的条件50.合同终止后的法律后果51.因承包商的过失造成的质量不合格的处理52.因发包人原因造成的质量不合格的处理53.业主擅自使用后质量问题的处理54.竣工日期的确定55.由于建

3、设单位和施工单位对工程质量是否符合合同约定的争议，造成竣工日期争议56.因业主延迟验收而导致的实际竣工日期争议57.因发包人在实际竣工验收日擅自使用工程而产生的争议58.数量的变化导致价格争议59.工程质量标准的变化导致价格争议60.工程质量验收不合格引发的纠纷61.利益纠纷62.合同估价方法引起的争议63.项目结算程序64.无签证完成数量确认65.确认数量的时间争议66.建设工程价款优先受偿权67.违约68.违约责任69.违约责任的基本形式70.违约责任的特殊情况71.违约赔偿金72.保证金(一种担保)73.不可抗力74.免除违约责任75.担保的含义和类型76.保证的概念77.担保人的资格7

4、8.保证期79.存款的概念和性质80.定金和违约金的区别81.定金与预付款的异同82.存款的有效条件二、关键内容解释1.合同的原则(1)平等原则1)合同双方的法律地位平等。2)合同中平等的权利和义务。3)合同双方必须完全同意合同条款。(2)自愿原则1)是否自愿签订合同。2)与谁自愿签订合同。3)合同内容应由双方自愿约定，不得违反法律。4)在合同履行过程中，双方可以约定补充和变更内容。5)双方可以协议终止合同。6)违约责任可以约定。(3)公平原则1)根据公平原则确定双方的权利和义务。2)根据公平原则确定风险的合理分配。3)根据公平原则确定违约责任。(4)诚实信用原则1)订立合同时。2)履行合同时

5、。3)合同终止后。(5)不作为原则(4)合同和执业合同1)承诺合同是指各方当事人约定成立的合同。2)实践合同，如托管合同和存款合同，只有在双方就含义达成一致后才能成立。(5)必要合同和不必要合同(6)格式合同和非格式合同(7)主合同和从合同1)主合同，可以独立存在，不需要其他合同。2)从合同出发，以其他合同作为合同存在的前提。3)主合同无效，从合同无效。4)从属合同是否无效不影响主合同的有效性。4.订立合同的条件(1)缔约主体需要两个或两个以上的当事人。(2)要约和承诺之后。(3)缔约双方同意主要条款。5.要约的要素(1)要约是与他人订立合同的意愿的表示。(2)必须满足以下要求。1)具体确定内

6、容。2)一经要约人接受，要约人即受约束。(3)要约的构成要素(3个要素)1)要约是特定一方当事人为订立合同而向对方当事人表达的意思表示。2)要约的内容应当明确。3)要约应当表明，要约人一旦接受要约，就受意思表示的约束。6.要约的形式和效力(1)形式1)书面形式：信函、电报、传真、电子邮件等。2)口头形式：(亲自或通过电话)3)行为(2)有效1)要约到达受要约人时生效。2)口头形式的要约在受要约人理解要约的内容时生效。3)书面形式的要求在到达受要约人时生效。4)数据电子文件形式。收件人指定系统：数据进入系统的时间收件人未指定系统：数据首次进入收件人的任何系统7.要约的撤回和撤销(1)撤回(在要约

7、生效之前)撤回通知应在受要约人之前或同时送达受要约人(2)撤销(要约生效后)取消通知应在受要约人发出承诺通知之前送达受要约人(三)要约不得撤销的情形1)要约人确定承诺期限或以其他形式表示要约不可撤销2)受要约人有理由认为要约不可撤销，并已为履行合同做好准备8.要约失败(要约消灭)(一)要约人依法取消要约(2)拒绝要约的通知到达要约人(3)承诺期届满，受要约人未作出承诺(4)受要约人对要约的内容作出实质性变更9.要约邀请(1)内涵这是一种希望的表达，希望别人会向自己提出建议(2)目的这是为了诱导他人向自己出价，对双方都没有约束力(3)物种发送价格表、拍卖公告、招标说明、商业广告(在特殊情况下，它

8、是一个报价)。10.招标投标中的要约、要约邀请和承诺发布招标公告(要约邀请)发布拍卖公告(要约邀请)销售招标文件(要约邀请)出具中标通知书(承诺书)提交投标文件(报价)在合同法中，一旦合同被承诺成立，就只能根据这一事件是否必然导致合同的成立来判断。11.承诺的要素(1)承诺是受要约人同意要约的意思(2)方式1)发出接受要约的通知2)承诺的表达(2)承诺的构成要素1)承诺必须由受要约人作出2)承诺应在要约规定的期限内作出3)承诺的内容必须与要约的内容一致如果受要约人对要约的内容作出实质性的变更，则不视为承诺，而是新的要约。4)接受方式必须符合要约的要求暗示，而不是明示，仍然是一种表达方式。沉默意

9、味着没有表示，主要取决于事先是否有协议或习惯做法。12.承诺生效(1)如有接受通知，应在约定的期限内送达要约人。(2)如果没有通知，将根据交易习惯或相应行为生效。(3)承诺生效时合同成立(4)数据电子文件形式1)收件人指定系统：数据进入系统的时间2)接收方未指定系统：数据首次进入接收方的任何系统(5)对话要约：立即做出承诺，除非双方同意。(6)不对话提议应在合理的时限内提出13.逾期承诺、延迟和撤回(1)逾期(受要约人的主观原因)1)受要约人的主观原因导致承诺在承诺期之后发出，这导致承诺延迟到达要约人。2)新要约，除非要约人及时通知受要约人承诺有效(2)延误(客观原因)1)受要约人发出的承诺因

10、外部原因延迟到达要约人2)除非要约人及时通知受要约人其将不接受要约，否则该承诺一般有效(3)退出1)允诺发出后，允诺人阻止其生效2)撤回承诺的通知应在承诺通知发出之前或同时送达要约人3)要约可以撤回或撤销，但承诺只能撤回且不能撤销。只要承诺生效，合同就成立。如果法律效力被取消，则只能是违约或合同的取消，而不能是承诺的取消。14.合同形式(1)口头形式(2)书面形式建设工程应当采取书面合同的形式，但一方已经履行主要义务，另一方接受的，合同成立。(三)其他形式15.缔约过失责任(1)内涵缔约过失责任是指一方违反诚实信用原则，使另一方因自身利益遭受损失，依法应当承担的民事责任。(2)要素1)在订立合

11、同的过程中，合同尚未生效，或者已经生效但被确认无效或被撤销(不同于违约责任)。2)当事人违反了诚信原则所要求的义务。3)受害方的从属利益遭受损失。附随利益损失是指一方对其依赖所造成的损失以及另一方所发生的费用，但前者违反了诚实信用原则，导致合同不成立或无效，且费用不予补偿。(3)主要情况1)打着签订合同的幌子恶意谈判。2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假信息。(三)其他违反诚实信用原则的行为。16.合同成立(1)内涵双方已完成合同签署过程，并就合同内容达成共识，这反映了双方的意愿，并不意味着合同已得到法律认可。合同的成立反映了当事人的意愿，而合同的生效反映了国家的意愿。(2)订立合

12、同的一般要求1)有缔约方2)缔约双方同意主要的基本条款3)经历两个阶段：要约和承诺(三)合同成立时间1)承诺生效时合同成立2)双方签字或盖章即形成书面合同；如果不是同时，合同在后一方签字或盖章时成立。3)如果使用信函或数据电文，则在签署确认函时合同成立。(4)合同成立地1)承诺生效的地点是合同成立的地点。2)以数据电文形式订立合同的，收件人的主要营业地为合同成立地；没有主要营业地的，以经常居住地为合同成立地，当事人有约定的，以约定为准。3)以书面形式，双方签字或盖章的地点为合同成立的地点。17.合同生效(1)内涵合同的生效意味着合同具有法律效力，当事人的合同权利受法律保护，合同义务具有法律强制

13、性。(2)合同生效1)合同当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。2)意思是真实的。3)不违反法律法规的强制性规定，不损害公共利益。(四)具有法律规定的形式。18.无效合同的内涵和特征(1)内涵虽然5)合同的无效不影响合同中关于争议解决方式的独立条款的有效性。19.合同无效的原因(一)一方以欺诈或者胁迫的手段订立合同，损害国家利益的。(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的。(三)以合法形式掩盖非法目的。(4)损害公共利益。(五)违反法律、行政法规强制性规定的。20.无效免责条款(1)免责条款指双方同意免除或限制其未来责任的合同条款。(二)免责条款无效的情形1)给对方造成人身伤害。2)另一方的财产损失是由于故意或重大过失造成的。21.无效合同的法律后果(1)归还财产(2)折扣补偿(3)损失赔偿(4)归国库所有22.可变更和可撤销合同(1)可变更和可撤销合同的内涵可变更和可撤销合同是指当订立的合同缺乏生效条件时，一方当事人可以通过行使撤销权取消生效合同或变更合同内容。(2)可变更和可撤销合同与无效合同的区别1)无效合同从一开始就是无效的，即从订立时就无效，并不取决于当事人是否主张无效。2)可变更和可撤销的合同在被撤销前具有效力，其效力取决于撤销权利人是否向法