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文档简介
1、国际私法,第6章,冲突规则,英国衡平法院公司案,1990年9月27日,申请人英国衡平法院公司与被申请人希腊山崎船务有限公司签署了一份贷款合同,该贷款用于经营被申请人名下的“帕尔马”。经其他海事请求人申请,申请人扣押并拍卖了“帕尔马”。1994年7月27日,申请人向中国海事法院提出债权登记申请,要求确认申请人360万美元以上抵押债权的本金和利息。在审判过程中,被告完全认可申请人的请求,双方选择适用中国法律。申请人还向法院提供了塞浦路斯共和国海商法(暂行条例)。在英国钱斯利公司一案中,法院认为双方选择适用中国法律。根据中华人民共和国海商法(以下简称海商法)第二百七十一条的规定:“船舶抵押权适用船旗
2、国法律。”“帕尔马”号悬挂塞浦路斯共和国国旗,因此塞浦路斯共和国法律适用于本案的实质性争议。根据海商法第271条和塞浦路斯共和国海商法(暂行条例)第31条,海事法院裁定申请人的抵押债权成立。冲突规范的概念是一种规范,它表明什么样的法律应当适用于涉外民商事法律关系。冲突规范是特殊的:1 .冲突规范不同于一般实体法规范,后者是可适用的法律;2.冲突规范不同于一般程序法规范,后者是法律选择规范;3.冲突规范是间接规范;4.冲突规范的结构不同于一般法律规范。例如,下列选项中的哪些法律条款属于冲突规范?一、房地产所有权受房地产所在地法律管辖;b、中华人民共和国民法规定了平等主体、法人和公民、法人之间的财
3、产关系和人身关系;c、赡养应受与受抚养人有最密切联系的国家的法律管辖;中国已婚公民,夫妻双方都在国外但尚未定居,一方向人民法院起诉离婚的,由原告或者被告住所地人民法院管辖。冲突规范的结构、侵权损害赔偿和侵权行为的适用法律范围属于、范围,是指冲突规范需要调整的民事法律关系或需要解决的法律问题。通常指冲突规范的前部。通过冲突规范的“范围”,我们可以判断哪种民商事法律关系冲突规范适用。冲突规范的“属”是指适用于冲突规范“范围”的法律,即适用于由冲突规范调整的法律关系的法律。通常指冲突规范的后一部分。他们大多是“适用法律”和“依法办事”。实践:试分析以下冲突规范的结构:“人的能力取决于(或适用于)他们
4、的属人法”,“财产权取决于事物的地方的法律”,“法律行为的方式取决于他们行为的地方的法律”,“继承取决于死者最后的国家法律”,冲突规范的类型,单方面冲突规范:用于直接规定一国法律的适用的规范, 双边冲突规范:虽然只规定了一个推定的属,但有必要根据属和实际情况找到适用于某一国家法律的冲突规范。 这意味着该属有两个或两个以上的连接点,它们所指导的适用法律也适用于涉外民事法律关系的冲突规范。选择适用的冲突规范意味着该属中有两个或多个连接点。但是,只有在其中一种适用法律的指导下,才选择调整涉外民商事法律关系中的冲突规范。例如,中华人民共和国合同法第126条规定:“在中华人民共和国领域内履行的中外合资经
5、营合同、中外合作经营企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同冲突规范重叠适用的冲突规范1902年在海牙缔结的离婚和分居法律冲突和管辖权公约第2条规定,除非根据夫妻双方的国内法和当地法律有离婚的理由,否则不得提出:离婚请求。1978年奥地利联邦国际私法法典第8条规定,法律行为的方式取决于管辖法律行为本身的同一法律,但也可以满足法律行为发生地国家对方式的要求。在一艘船在英国和英国之间转移的情况下,某个英国人在美国建造了一些船。注册后,他将这些船舶抵押给他的债权人B,在船舶国籍证书上背书抵押,然后将该船运往中国出售。在背书阻止船舶在中国出售后,甲乙双方协商同意不再背书和背书抵押。然后一艘新船建造了。注
6、册后,甲将其抵押给乙,并将其送往中国。根据美国法律,甲乙双方获得有效权利。这艘船是在中国由A公司卖给C公司的。乙方向中国法院提起诉讼,声称将船舶转让给丙方无效。问题1:什么国家的法律应该适用于这种情况?为什么?(背景知识):本案涉及涉外船舶的抵押和所有权转移,应按照中国海商法的有关规定办理。中国海商法第二百六十九条规定:“当事人可以选择合同适用的法律,法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的,适用与合同关系最密切的国家的法律。”第270条规定:“船舶所有权的取得、转让和取消应受船旗国法律的管辖。”2.海商法第270条规定:“船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。”与单边冲突规范相比,这
7、种规范有什么特点?它与单边冲突规范有什么联系和区别?例1,“外国人的行为能力是根据他们自己的法律确定的,但他们的住所地的法律适用于那些在中国有住所的人”,即(A)单方面冲突规范B)双边冲突规范C)重叠冲突规范D)选择性冲突规范,例2,“父母和子女之间的法律关系取决于父亲的国内法;如果没有父亲,遵循母亲的国家法律。”这是单边冲突规范、双边冲突规范、重叠冲突规范和选择性冲突规范。例3指出下列冲突规范属于哪种类型的冲突规范。()夫妻财产制,结婚时,丈夫是德国人,那么根据德国法律。侵权损害赔偿适用侵权地法律,但是中华人民共和国法律不认为发生在中国境外的行为是侵权的,不能视为侵权。()涉外经济合同的当事
8、人可以选择解决合同纠纷的适用法律。涉外经济合同的当事人没有选择的,适用与合同关系最密切的法律。()夫妻之间的财产关系应符合结婚时丈夫的国内法。连接点,含义:连接点也称连接因素,它是冲突规范确定涉外民商事法律关系应适用何种法律的基础。冲突规范的“家族”由“连接点”及其指导法则组成。例如,下列哪个选项属于冲突规范中的静态连接点?a、不动产所在地、b、婚姻所在地、d、合同订立地、动产所在地属于公式,意思是:公式是为了确定一些解决法律冲突的规则,使之得到国际上的认可或被大多数国家所采纳,从而解决同类法律关系的法律适用问题。1986年4月30日,大连土产进出口公司与挪威伊格莱有限公司签订了塑料编织袋购销合同,挪威伊格莱有限公司以每吨50美元的价格从大连土产进出口公司购买了110吨塑料编织袋。装船期为1987年2月至3月。大连土特产进出口公司根据合同交付的第一批货物是大连土特产进出口公司诉挪威伊格莱有限公司货款纠纷案。收到货物后,挪威伊格莱有限公司认为大连土
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