《合伙企业法》课件.ppt

1、合伙企业法律制度,第二章第二节 合伙企业法律制度,一、合伙企业法律制度概述 （一）合伙的概念（了解） （二）合伙企业的概念和分类（掌握） （三）合伙企业法的概念及基本原则（了解） 二、普通合伙企业（掌握） （一）普通合伙企业的概念 （二）普通合伙企业的设立 （三）合伙企业的财产 （四）合伙事务的执行 （五）合伙企业与第三人的关系 （六）入伙和退伙 三、有限合伙企业（掌握） 四、合伙企业的解散和清算(熟悉）,（一）合伙的概念（什么是合伙？） 指两个以上的人为着共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。 源于：民法通则第30条和合伙企业法第2条的规定，从这两条的规定来看，

2、我国民法对于合伙的规定既包括了其合同的性质，又强调了合伙各方共同经营的组织体行为。,一、合伙企业法概述,（二）合伙企业的概念及分类 1、合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,普通合伙企业 普通合伙人 （含特殊的） 合伙企业 有限合伙企业,有限合伙人,普通合伙人,2、分类：,合伙企业分为普通合伙企业（其中包括特殊的普通合伙企业）和有限合企业，它们之间的区分： 1、普通合伙企业的特征是“所有”：“所有的合伙人”对“所有企业债务”均承担无限连带责任。 2、特殊的普通合伙企业的特征是“先看债务再找人”。 3、有限合伙企业的特征是“

3、先看人再确定责任”。,统计数据,截至2010年7月1日，我国共有会计师事务所6892家（不含分所），其中有限责任制会计师事务所4428家，占64%；合伙制会计师事务所2464家，占36%，在2009年度百强会计师事务所中，仅有3家为合伙制事务所。,有限合伙助推高风险事业成长,法制点燃创业激情,比尔盖茨,张朝阳,（三）合伙企业法的概念和基本原则 1、合伙企业法的概念 狭 义：名义 广 义：内容 采取合伙制的非企业专业服务机构：特殊的普通合伙企业的相关规定 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理：国务院,2、合伙企业法的基本原则 含 义：是对合伙企业立法、执法、司法和守法活动都具有指导意义和

4、运用价值的指导思想和基本准则。 作 用：合伙企业法的制定须接受其指导；可以弥补合伙法律规范之足。,2、合伙企业法的基本原则 （1）协商原则 （2）自愿、平等、公平、诚实信用原则 （3）合伙人依法分别纳税原则 （4）守法原则 （5）合法权益受法律保护原则,二、普通合伙企业,本部分主要内容： （一）普通合伙企业的概念 （二）合伙企业的设立 （三）合伙企业的财产 （四）合伙事务执行 （五）合伙企业与第三人的关系 （六）入伙与退伙 （七）特殊的普通合伙企业,二、普通合伙企业,（一）普通合伙企业的概念,普通合伙企业的定义，请参阅教材P45。普通合伙企业具有以下特征： 1.合伙是基于合伙协议，并依法经核准

5、登记后成立的 。 2.合伙是一种共同经营关系。 3.合伙是一种将出资、收益、风险融为一体的共同体 。 4.合伙人之间负无限连带责任。 5.合伙不具有法人资格。,重点理解掌握：无限连带责任,甲 乙 丙,张 三,（二）普通合伙企业的设立,设立普通合伙企业，应具备下述五个条件： 1、有二个以上合伙人，合伙人为自然人的，应当具备完全民事行为能力。 2、有书面合伙协议。 3、有各合伙人认缴或者实际缴付的出资。 4、有合伙企业的名称和生产经营场所。 5、法律、法规规定的其他条件。,合伙企业的设立登记,设立登记应提交文件材料（很实用） 1、全体合伙人签署的合伙企业设立登记申请书。 2、全体合伙人的主体资格证

6、明或者自然人的身份证明 3、全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书。 4、全体合伙人签署的合伙协议。 5、全体合伙人签署的对各合伙人认缴或者实际缴付出资的确认书。,6、主要经营场所证明。 7、全体合伙人签署的委托执行事务合伙人的委托书；执行事务合伙人是法人或其他组织的，还应当提交其委派代表的委托书和身份证明复印件。 8、合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，经全体合伙人协商作价的，提交全体合伙人签署的协商作价确认书；经全体合伙人委托法定评估机构评估作价的，提交法定评估机构出具的评估作价证明。,9、法律、行政法规规定设立特殊的普通合伙企业需要提交合伙人的职业资格证明的

7、，提交相应证明。 10、办理了名称预先的，提交名称预先核准通知书。 11、法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，提交有关批准文件。 12、国家工商行政管理局规定提交的其他文件。,（三）合伙企业的财产,1、合伙企业财产的构成：原始财产+积累财产 原始财产，主要涉及三个问题： （1）合伙人的出资并非均能构成合伙企业的财产，如劳务出资就是例外。 （2）合伙人也可以通过转让占有权、使用权的方式形成合伙企业的原始财产，如房屋一定时期的占有权和使用权。 （3）合伙企业的原始财产是全体合伙人“认缴”的财产，而非一定是“实际缴纳”的。,积累财产，主要包括两个方面： 一方面是以合伙企业名义取

8、得的收益，即营业收入。 另一方面是依法取得的其他财产。即根据法律、行政法规等的规定合法取得的其他财产，如合法接受赠与的财产等。,2、合伙企业财产的性质 （1）合伙人在合伙企业清算前一般不得请求分割合伙企业的财产。 a原则上不得请求分割合伙企业的财产：独立性和完整性 b法律有规定时可以请求分割。 （2）合伙企业不得因合伙企业合伙人“违法”分割财产而对抗善意第三人。 善意取得制度,3、合伙人财产份额的转让 （1）合伙人转让财产份额时应遵守的法定原则 外部转让：协议优先原则+一致同意 内部转让：通 知 （2）其他合伙人的优先购买权 协议无限定+同等条件 （3）财产份额受让人所享有的权利和应履行的义务

9、 修改的协议+本法 （4）合伙人以自己的财产份额出质时应遵守的原则。 一致同意； 非法出质，赔损失,（四）合伙事务执行 1、合伙事务执行的形式 （1）全体合伙人共同执行合伙事务： 参与经营 处理事务 代表企业 （2）委托一个或数个合伙人执行合伙事务：须一致同意的事项P51 （3）法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。,2、合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 （1）合伙人在执行合伙事务中的权利 合伙事务的同等执行权；对外代表权； 监督权；查阅财务资料权；异议和撤销委托权。 （2）合伙人在执行合伙事务中的义务 报告义务；竞业禁止；自我交易禁止；不利益行为禁止。,3、合伙事务执行的决议办

10、法 （1）合伙协议作出约定的，依约定 （2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法（注意前提） （3）依照合伙企业法的规定作出决议,4、合伙企业损益分配 （1)合伙损益分配就是将经营合伙企业事业的所产生的利润或亏损,分配于各合伙人. 利润=财产债务+出资 亏损=财产债务+出资 （2)分配原则: 协议约定 协商决定 实缴出资比例 平均分配 “狮子合伙”的禁止,【例题1】根据合伙企业法的规定，合伙协议未约定合伙利润分配和亏损分担比例的，经合伙人协商不成的，合伙人之间分配利润和分担亏损的原则是（ ）。 A、按各合伙人的实缴出资比例分配和分担 B、按各合伙人贡献大小分配和分担 C、在全体

11、合伙人之间平均分配和分担 D、由人民法院裁定,【例题2】根据合伙企业法的规定，普通合伙企业出现亏损时，由合伙人分担责任。下列有关亏损分担的表述中，正确的有（ ）。（ A、合伙协议有约定比例的，按约定比例分担 B、合伙协议没有约定比例的，由合伙人协商决定 C、合伙协议没有约定比例的，由各合伙人平均分担 D、合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损,【例题3】甲、乙、丙为某普通合伙企业的合伙人。该合伙企业向丁借款15万元，甲、乙、丙之间约定，如果到期合伙企业无力偿还该借款，甲、乙、丙各自负责偿还5万元。借款到期时，该合伙企业没有财产向丁清偿。下列关于该债务清偿的表述中，正确的有（ ）。

12、A、丁有权直接向甲要求偿还15万元 B、只有在甲、乙确实无力清偿的情况下，丁才有权要求丙偿还15万元 C、乙仅负有向丁偿还5万元的义务 D、丁可以根据各合伙人的实际财产情况，要求甲偿还10万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元,5、非合伙人参与经营管理 对非合伙人参与合伙企业经营管理工作的理解:委任授权的合同关系,（五）合伙企业与第三人的关系 1、合伙企业对外代表权的效力 （1）合伙企业与第三人的关系，即合伙企业的外部关系。对合伙企业外部关系，各国基本上都是由法律作出统一的强制性规定，以保障市场交易安全。 （2）合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业的限制，不得对抗善意第三人,2、合伙企业

13、和合伙人的债务清偿 （1）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 应先以合伙企业全部财产进行清偿，而不应当向合伙人个人直接请求债权。这是因为合伙企业具有相对的独立性，也有利于保护债权人利益。 合伙人的无限连带清偿责任(补充性) 合伙人在承担了合伙企业全部债务后，有权向其他合伙追偿，其他合伙人对已经履行了合伙企业全部债务的合伙人，承担按份之债，即按自己应当承担的份额履行债务。,3.合伙人的个人债务清偿（重点）（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其

14、从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。（3）人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照合伙企业法的规定为该合伙人办理退伙结算。,【例题单选题】某合伙企业欠甲到期借款3万元，该合伙企业合伙人乙亦欠甲到期借款2万元；甲向该合伙企业购买了一批产品，应付货款5万元。下列表述中，符合合伙企业法规定的是（）。A.甲可将其所欠合伙企业5万元货款与该合伙企业所欠其3万元到期借款以及合伙人乙所欠其2万元到期借款相抵销，甲无需再向合伙企业偿付货款B.甲

15、只能将其所欠合伙企业5万元货款与该合伙企业所欠其3万元到期借款进行抵销，因此，甲仍应向该合伙企业偿付2万元C.甲只能将其所欠合伙企业5万元货款与乙所欠其2万元到期借款进行抵销，因此，甲仍应向该合伙企业偿付3万元D.甲所欠合伙企业之债务与该合伙企业及乙所欠其债务之间均不能抵销,（六）入伙与退伙 1、 入伙 入伙的程序:经全体合伙人同意,并依法订立书面入伙协议. 同意+协议+告知 入伙的法律后果: 新合伙人与原合伙人一样对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。这是法定的。,2 退伙 （1)退伙是指合伙人身份归于消灭的法律事实。 （2)退伙的原因:法定退伙+自愿退伙 基于合伙人的意思表示; 协议退伙 +

16、 通知退伙 当然退伙 + 除名退伙 基于与合伙人本人意志无关的事件,自愿退伙,协议退伙,通知退伙,约定合伙企业的经营期限,未约定合伙企业的经营期限,1、合伙协议约定的退伙事由出现 2、经全体合伙人同意退伙； 3、发生合伙人难于继续参加的事由 4、其他合伙人严重违反合伙协议约定 的义务,合伙人在不给合伙企业事务执行造 成不利影响的情况下，可以退伙， 但应当提前30日通知其他合伙人。,1,2,当然退伙,死亡或者被依法宣告死亡,作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业 执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；,个人丧失偿债能力,被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额,注意继承问题,1,2,4,

17、5,法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关 资格而丧失该资格,3,除名退伙,未履行出资义务的,因故意或者重大过失给合伙企业造成损失,执行合伙企业事务时有不正当行为,合伙协议约定的其他事由,被除名人自接到除名通知之日起，除名生效,解释：如果合伙人主观上“故意、主动”犯错误，应当除名；如果合伙人客观上“被动”出问题，属于当然退伙。 （3)退伙的效力: 退伙人丧失合伙人身份; 导致合伙企业财产的清理与结算,退还退伙人的财产份额(以使用权出资的需返还给退伙人); 退伙并不必然导致合伙企业的解散; 退伙人对其退伙前合伙企业的债务仍需承担无限连带责任。,【例题单选题】普通合伙企业合伙人刘某因车祸遇难，

18、生前遗嘱指定16岁的儿子阿斗为其全部财产继承人。下列哪一表述是错误的？（）A.阿斗有权继承其父在合伙企业中的财产份额B.如其他合伙人均同意，阿斗可以取得有限合伙人资格C.如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，则阿斗不能成为合伙人D.应当待阿斗成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示,普华永道 (Price Waterhouse Coopers，PwC) 安永 (Ernst&Young，E&Y) 毕马威 (KPMG) 德勤 (Deloitte Touche Tohmatsu，DTT)。,（七）特殊的普通合伙企业,1、特殊的普通合伙企业 是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业

19、机构。其名称中应标明“特殊普通合伙”字样。 2、特征：承担责任的原则不同。 各合伙人仍对合伙债务承担无限连带责任，但这种责任仅局限于合伙人本人业务范围及过错。,3、特殊的普通合伙企业的执业风险防范 建立执业风险基金 办理职业保险 这对于降低特殊普通合伙企业经营风险以及提高行业形象意义重大。,（一）概述 1、有限合伙的简史 有限合伙最先起源于中世纪欧洲的康孟达，随后法国商法典对有限合伙作了成文法规定。 2、有限合伙的意义 有限合伙企业引入有限责任制度，调动各方投资热情，实现投资者与创业者的最佳结合。有限合伙人类似于消极的贷款者。规避对公司红利的双重征税，受一些高风险事业的欢迎，如娱乐机构、油井钻

20、探业、高科技行业。,三、有限合伙企业,3、有限合伙企业的特征 分岔型组织结构： 普通合伙人均可参与经营管理，有限合伙人不参与合伙的具体经营管理。 风险承担上： 不同类型的合伙人所承担责任存在差异。其优势在于其兼采了普通合伙的人合因素和有限公司的资合因素。,（二）有限合伙企业的特殊规定 1、人数（2-50人；至少1个普通合伙人） 2、名称（应当含有企业的组织形式） 3、协议 4、出资形式（不能用劳务出姿） 5、有限合伙人出资义务 6、有限合伙企业登记事项,（三）有限合伙企业事务执行的特殊规定1.有限合伙企业由“普通合伙人”执行合伙事务。2.禁止有限合伙人执行合伙事务。 有限合伙人不执行合伙事务，

21、不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：请参阅P62的内容 “安全岛规则”及其例外 3.除协议另有约定外，有限合伙人可以同企业交易并可经营同企业相竞争的业务。,4.有限合伙企业利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。解释：（1）有限合伙企业的合伙协议“可以”约定在有限合伙企业成立后的一定期限内将全部利润只分配给部分合伙人（普通合伙人）；（2）普通合伙企业的合伙协议“绝对不能”约定将全部利润分配给部分合伙人。,【例题多选题】甲、乙、丙、丁欲设立一有限合伙企业，合伙协议中约定了如下内容，其中哪些符合法律规定？（）A.甲仅以出资额

22、为限对企业债务承担责任，同时被推举为合伙事务执行人B.丙以其劳务出资，为普通合伙人，其出资份额经各合伙人商定为5万元C.合伙企业的利润由甲、乙、丁三人分配，丙仅按营业额提取一定比例的劳务报酬D.经全体合伙人同意，有限合伙人可以全部转为普通合伙人，普通合伙人也可以全部转为有限合伙人,（四）有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定 1、可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。 2、有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。,（五）有限合伙人债务清偿的特殊规定,1、普通合伙人 所有的 新入的 退伙的 转

23、变的 2、有限合伙人 所有的 新入的 退伙的 转变的,无 限 连 带 责 任,有 限 责 任,（六）有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定 1、入伙 责任承担：以认缴出资额为限 2、退伙 法定退伙：当然退伙、丧失行为能力 责任承担：取 回 的 财 产 承 担 责 任,（七）合伙人性质转变的特殊规定 合伙人的性质转变（协议事先约定或者需要全体一致同意）（1）有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（2）普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,【例题单选题】甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人