采购法律基础.ppt

1、August. 21, 2010,采购的法律基础,1、合同是什么？,2、合同的相关知识,3、损害赔偿,4、采购基本合同主要条款释义,1、合同是什么？,生活中合同的存在不可缺少,运输合同,雇佣合同,租赁合同,婚姻、收养、监护等身份关系的协议，适用其他法律的规定。, 中合同的定义是什么?,2、合同的相关知识,合同有以下三种形式：,合同常有哪些形式?,口头形式,书面形式,其他形式 （电子交易）,合同何时成立?,一份完整的合同书通常包括几个部分?,合同的签字人应该是谁?,盖章,盖章,合同约定优先还是法律规定优先?,价格:履行地的市场价格,履行地:履行义务方所在地,履行期限:随时旅行,但给出必要的准备时

2、间,履行费用:履行义务一方负担,履行方式:实现合同目的的方式,合同中可以同时约定诉讼和仲裁两种纠纷解决方式吗?,3、损害赔偿,合同法中规定的损害赔偿的范围?,C公司可以向A公司请求的损害赔偿的范围？,违约金是指？,虽然规定了违约金，但是实际损失超过违约金时，如何处理？,违约金损失 可要求适当增加 违约金损失 （高于损失但不过分） 违约金损失 （过分过于损失） 可要求法院适当减少 （过分高于约定的违约金：当事人约定的违约金超过损失30%以上时，即构成过分高于约定的违约金。,4、采购基本合同主要条款释义,1、定单，是指买方已经发给或将要发给卖方的定单，其中包括附加在定单 中的其他所有书面函件。 2

3、、承诺书，是指卖方对定单的书面确认。 -提升合同语言的精确性。 -通过定义条款，明确各个用语的含义。,1、卖方如在收到定单后15天内向买方交付承诺书或者未交付拒绝定单的书 面通知时，视为定单被承诺，具有约束力的个别合同成立。 -在合同中明确规定如果未在期限内进行承诺的话，试为承诺。,1、若无书面特别规定，个别合同或本合同项下的一切价格均为固定价格，不 予变动。该价格包括到交货地点的包装、搬运、保管以及运输所需要的一切 费用。如果卖方在合同履行完毕前，对本合同及个别合同项下的对象产品的 公开价格及标准价格进行降价调整时，卖方同意适用降价后的价格。 -明确规定合同价格中是否包含包装、搬运、保管等费

4、用。,1、若无特别书面规定，所有的产品均需在买方指定设施内由买方进行单个检 查或分批检查。检查后，买方应接收产品。产品的某一部分或者该批次不符 合第11条A项所规定的保证以及违约所记载的检查标准时，买方可以采用以下 任何一种方式：（1）拒绝接收产品；（2）拒绝接收产品，且在卖方承担责任 和费用的前提下将产品退还给卖方。此时，卖方应尽快向买方提供新产品，并 自行承担责任和费用发送至买方指定处。（3）拒绝接收产品，并根据卖方适 时的指示，或者在卖方没有指示时，根据买方的合理判断（与此有关的责任和 费用由卖方承担），在卖方承担责任和费用的前提下，买方采取修理产品或其 他发法使产品符合保证条件；（4）

5、以合理的折扣价格接收产品。 -明确通过未通过检验的应对措施。,1、买方在指定设施内检查产品，或者在买方实际接收到产品后30天内，未 采取第9条B项所规定的三种方式中的任意一种方式，视为接收产品。但是， 该接收行为，不能免除卖方在产品存在明显或隐蔽瑕疵或者是不适用时应当 承担第11条规定的保证义务。 -规定视为检验条件。,1、若无书面特别规定，根据个别合同所规定的贸易用语，产品风险转移给买 方时，该产品的所有权也由卖方转移买方。 -进行国际贸易时，大多都约定产品所有权转移以及风险转移遵从贸易术语 的规定。,1、一般条款 合格产品的所有权在通过检验时，由卖方转移至买方，不合格产 品的所有权在特别采

6、用时，由卖方转移至买方。 -明确规定产品所有权转移的时点。,1、风险承担 在买卖过程中，由于不可归责于买卖双方当事人的事由而使标的物遭受损伤、 灭失时，如何承当风险。 -尽可能早些转移风险。,1、买方有权变更变更个别合同的内容。若该变更影响到发货、交货或买方的 支付额时，买方必须立即书面通知买方。接到通知的同时，当事双方应当就 调整事宜进行协商。 -需要双方当事人达成合意。,1、买方向卖方提供图纸、计划、数据、指示、专有技术等，或者是卖方通 过本合同及个别合同所获知的所有技术、商业信息（包括买方名称及本合同 或个别合同的存在）均属秘密信息，除为履行个别合同外，不得用于任何其 他目的。买方向卖方

7、披漏秘密信息时，应以书面形式注明“买方秘密信息”。 若无买卖的事先书面同意，卖方不得复制或抄录该秘密信息。 -在买卖合同中约定保密条款 -单独签订保密协议（NDA）,1、若无买方的书面同意，本本合同、个别合同或者是合同项下的权利转让， 及无论支付期限是否届满之合同项目下价款领受权的转让均无效。 2、若无买方的书面同意，卖方无权转包个别合同 中必要工作的主要部分。 -债权转让以及转包，需要买方书面同意。,1、超出卖方合理管辖的天灾、政府行为、暴动、革命、火灾、战争而导致发 货或交货迟延时，卖方免责。卖方必须尽力缩短其延迟的时间。但是，当延 迟超出2个月时，买方可以减除本合同和个别合同中尚未交货部

8、分，且无需支 付违约金，也无需承担其他任何责任。 -是减轻或者免除当事人违约责任和侵权责任的一般性抗由。,1、除非另有特别规定，卖方若违反本合同或者个别合同中的任何条款，或者 卖方死亡、解散、破产、无法支付时，买方有权解除本合同及个别合同，拒 绝接受未履行部分的产品，或者按照买方认为合适的时期和价格进行处理。 迈方必须向买方： （1） 赔偿所有直接的或者附带的损害、损失和费用； （2） 赔偿当事人预见的或者可能遇见的所有间接、特别的损害、损失（包 括可得利益）或者费用。 -合同的权利义务终止。,2、买卖随时可以书面通知卖方解除部分或全部合同。此时，卖方应立即停 止全部相应工作，并使所有外部供货

9、者几分包方停止此项工作。同时，卖方 有权支付一定金额的解约金，解约金最高限额为与解除合同前已履行部分相 对应的定单单价款加上因接触合同实际发生的直接费用。买方根据本款规定 向迈方支付解约金时，所有的材料、半成品及成品的所有权自动归买方所有。 -买方解除合同时的应对方法。,1、因本合同或个别合同而产生的或者与此相关的争议、异议或者是违反适 宜，当事着若无法立即妥善解决，应由东京地方法院专属管辖。 2、本合同及个别合同适用日本法，并由期解释。 -通过诉讼方式解决争议。,1、本合同的签定，履行和解释使用中国法律。 2、有关本合同引起的或与本合同有关的一切争议和纠纷，当事人之间应当协 商解决。协商不能解决的，应向位于北京市的中国国际经济贸易仲裁委员会 提起仲裁，以仲裁方式予以解决。仲裁裁决是终局性的，对双方当事人均具 有法律约束力