范战江的劳动合同法培训.ppt

1、,全国劳动争议处理专业委员会 副会长 范战江,如何理解、执行劳动合同法 防范用人单位的法律和经济风险,第一部分,劳动合同法与劳动法相比 有哪些重大变化,（一）劳动法与劳动合同法的关系 1、母子关系，劳动合同法立法不能突破劳动法。 2、并列关系，劳动合同法立法可以突破劳动法。 （二）劳动合同法与集体合同法的关系 1、并列关系，单独立法、相互衔接。 2、从属关系，集体合同作为劳动合同法的一章或一节存在。 （三）劳动合同法与合同法的关系 共性与个性的关系，劳动合同法的特性是：国家力量干 预下，向劳动者权利的倾斜。,一、劳动合同法立法中的几个关系问题,前年，全国人大在劳动法执法大检查中，发现存在许多问

2、题。只有了解了这些问题，才能理解劳动合同法为什么作目前这样的规定，才能更自觉地遵守。其中，存在的主要问题是： （一）合同期限短期化 （二）订立书面合同比较困难 （三）用人单位滥用试用期 （四）用人单位滥约违约金 （五）用人单位滥用劳务派遣用工方式,二、劳动合同法立法所针对的实践中存在的主要问题,劳动合同法与劳动法相比更加具体、完善，具有较强的操作性，最突出的特点是前面规定了怎么做，后面就规定了违法的法律责任。因此，对用人单位社会责任的要求更高了，用人单位必须认真学习、准确理解、自觉执行。只有如此，才能避免用人单位的法律和经济风险。对劳动合同法需要重点理解的问题如下： （一）劳动合同法的适用范围

3、扩大了（第2、96条） （二）订立劳动合同应遵循的原则增加了（第3条） （三）用人单位制定规章制度须履行民主程序并向劳动者公示 （第4、80条）,三、准确理解、自觉执行劳动合同法，防范用人单位的法律和经济风险,（四）用人单位与劳动者建立劳动关系应注意以下事项： 1、招聘员工时双方应履行告知义务（第8条） 2、不得要求劳动者提供担保等（第9、84条） 3、须建立招工名册备查，一个月内订立书面劳动合同 （第7、10条、第82条第1款） 4、劳动合同文本可由当事人提供，用人单位提供文本须将必备 条款须严格依法约定（第16、17、81条） 5、注意依法约定试用期（第19、20、21、83条）,6、法律

4、规定引导用人单位与劳动者订立无固定期限或较长期限的 合同（第14条、第82条第2款） 7、订立培训合同可约服务期和违约金（第22条） 8、订立保密合同可约竞业限制的内容（第23、24条） 9、劳动合同中不能再约定违约金（第25条） 10、注意审核劳动者的主体资格，避免订立无效合同 （第26、27、28条、第38条第5项、第39条第5项、第86条） 11、注意要求劳动者提供解除或终止劳动关系证明，防止因第二 劳动关系给用人单位造成损失（第39条第4项、第91条）,（五）双方当事人应认真履行劳动合同 （第29、30、31、32条） （六）劳动合同变更应注意的情况（第33、34、35条） （七）员工

5、辞职有新规定（第37、38条） （八）用人单位辞退员工须注意的问题 1、辞退违纪员工应注意的内容（第39条第1、2项 ） 2、正常辞退员工应注意的内容（第40条引言） 3、裁员的限制性规定放宽了（第41条第1款） 4、辞退弱势员工的规定增多了（第42条第1、2、5项、第45条） 5、辞退员工应事先将理由通知工会（第43条）,（九）终止劳动合同有了法定条款，不可在劳动合同中再行约定终 止合同的条件（第44、45条） （十）用人单位向劳动者支付经济补偿金的规定变化较大 （第46条1、2、5、6项、第47条） （十一）应特别注意违法辞退员工的成本加大了（第48、87条） （十二）用人单位违法、违约须

6、向劳动者支付赔偿金的标准统一了， 且划定了一个幅度（第85条） （十三）法律规定了建立劳动者社会保险跨地区转移制度（第49条）,（十四）员工离职须按约定办理交接手续，给用人单位造成损失的须 给予赔偿（第50条第2款、第90条） （十五）员工依法离职，用人单位不得扣押档案和社会保险关系，须 出具相应证明，且将劳动合同文本至少保存2年备查（第50条 第1、3款、第84条第2款、第89条） （十六）立法规定工会组织可指导劳动者推举代表与用人单位订立 集体合同（第51条第2款） （十七）县级以下区域内的部分行业可订立行业或区域性集体合同 （第53条、第54条第2款）,（十八）运用劳务派遣用工方式的单位

7、应注意以下事项： 1、派遣公司注册资本不得少于50万元（第57条） 2、派遣单位与劳动者须订立两年以上的劳动合同及其内容 （第58条） 3、派遣单位与用工单位的派遣协议的内容（第59条） 4、派遣单位应将派遣协议的内容告知劳动者（第60条第1款） 5、被跨地区派遣的劳动者，其待遇应按用工单位所在地的标准 执行（第61条） 6、用工单位对派遣人员的义务，且不能将被派人员再行派遣 （第62条）,7、被派遣劳动者享有同工同酬的权利（第63条） 8、被派遣劳动者可参加用工单位的工会或者自行组织工会 （第64条） 9、被派遣劳动者可依法辞职，用工单位可依法退回退派遣人员， 派遣单位可依法辞退劳动者（第6

8、5条） 10、派遣的用工方式只适用于限定的范围（第66条） 11、用工单位不能自行成立派遣单位（第67条） 12、运用劳务派遣用工方式中的违法责任（第92条）,（十九）劳动合同法对小时工，做出了新规定 1、一般每天工作时间平均不超过4小时，每周工作时间累计不超过 24小时的劳动者称为小时工（第68条） 2、双方可订立口头合同，且劳动者可有两个以上的劳动关系，但 不能约试用期（第69、70条） 3、劳动合同可随时终止，用人单位可不支付经济补偿金（第71条） 4、工资支付周期不能超过15天（第72条） （二十）立法规定了个人承包招用劳动者的责任承担方式（第94条） （二十一）用人单位需承担刑事责任

9、的情形（第88条） （二十二）不具备合法经营资格的用人单位的法律责任（第93条） （二十三）劳动行政部门工作人员玩忽职守等行为的法律责任 （第95条） （二十四）注意过渡性的规定（第97条）,第二部分,重新认识劳动合同的管理,一、劳动合同的订立,（一）劳动合同的主体资格与订立程序 具有法人资格或依法成立的企业或单位，可成为劳动合同的一方主体，即用人单位。 具有劳动权利能力和行为能力的自然人，可成为劳动合同的另一方主体，即劳动者。 订立合同的一般程序如下：协商要约和承诺；签字盖章；一式两份，双方各执一份（关于鉴证？）。,（二）劳动合同的内容 包括：九项必备条款（见劳动合同法第十七条）、双方约定条

10、款和专项协议与其他附件。约定条款包括保守秘密、培训、试用期、补充保险和福利等内容。,（三）劳动合同的期限 1、试用期与见习期、学徒期与实习期、服务期与合同期的概念 （1）试用期：是指用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的不超过6个月的考察期。 （2）见习期：是见习制度中的一种期限。见习制度是国家对大中专毕业生分配派遣到用人单位的一种实习、考核制度。适用于企事业单位。 （3）学徒期：学徒制度是对进入某些工作岗位的新招工人熟悉业务、提高工作技能的一种培训制度或称培训方式。是建立劳动关系之后的一种培训制度。 （4）服务期：是指由用人单位提供专项培训费用，对在职员工进行专业技术培训，而由用人单位与员

11、工在劳动合同中或者在培训协议中约定的一种员工为用人单位提供劳动的期限。国家对分配到国家机关和事业单位的大学毕业生，要求其为用人单位服务的期限不得少于5年。 （5）合同期：是指按照劳动法的规定，双方当事人约定的劳动合同期限，是劳动合同的必备条款之一。,2、劳动合同的三种期限。 （1）固定期限劳动合同：是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。 （2）无固定期限劳动合同：是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。需注意在特殊情形下订立无固定期限劳动合同的规定及违反该规定的法律责任。国家引导用人单位今后与劳动者签订的合同应以无固定期限为主，以固定期限为辅。 （3）以完成一定工作任务为期

12、限的劳动合同：是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。,3、如何约定试用期 （1）相互比较了解的可以不约。 （2）按照法律规定约定适当期限。 （3）在法律规定的范围内可约定试用期的延长期限。 （4)可约定试用期中止的条款。 （5）注意违法约定试用期的法律责任。,4、服务期在培训协议中的约定 （1）用人单位只有为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，方可在协议中约定服务期和违约金。 （2）培训合同的服务期应与劳动合同期限相衔接。 （2）培训合同内容约定的技巧。,5、见习期的约定 （1）按见习期的规定约定与执行。 （2）可以与试用期同时并用。 （3）以不用见习期为上

13、策。,（一）按时足额向劳动者支付劳动报酬 （二）不得变相强迫劳动者加班，并按规定支付加班费 （三）注意保障劳动者的人身安全,二、用人单位在劳动合同履行中，应特别注意以下三点：,（一）劳动合同变更的方式与操作 用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，应采用书面形式，一式两份，双方各执一份。 变更合同的方式：依法变更、随机变更、依约变更。 （二）劳动合同的续订 应特别注意法律规定第二次续订合同时，劳动者提出订立无固定期限合同，用人单位必须与之订立无固定期限合同。 在合同期满前一个月时，双方当事人若有继续保持劳动关系愿望，应及时协商续订事宜，办理相关手续。,三、劳动合同的变更、续订与中止,（三）劳动合同中止的形式 1、劳动者入伍或离职履行其它义务。 2、劳动者被依法限制人身自由。 3、用人单位与劳动者中的一方因不可抗力不能履行合同。 4、用人单位与劳动者协商一致。,四、劳动合同的解除与终止,（一）概念 解除劳动合同，是指在劳动合同