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1、第二章 商事组织法,第一节 商事组织的法律形式,一、个人独资企业 二、合伙企业 三、公司 依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。,孤家寡人，责权独揽 孪生兄弟，盈亏连带 众人拾柴，责任有限,第二节 合伙法,引入案例：斯密斯先生是某合伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参与经营管理。08年5月，他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订了一项合同，结果使得该事务所遭受损失，承担了一笔债务。同年10月，他退出该事务所。12月，债权人要求该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理由是其他三个合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已经退出该事务所。 斯密斯

2、先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？,一、合伙的概念和特征,“某人按合伙的方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神的面前平分。”（汉穆拉比法典）,合伙的特征：,1合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。 2合伙强调的是“人的组合” 。 3合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任。 4合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利 。 5合伙企业一般不具有法人资格。,二、特殊合伙,1、隐名合伙 当事人的一方对另一方的生产、经营出资，不参加实际的经济活动，而分享营业利益，并仅以出资额为限承担亏损责任的合伙。 2、有限合伙 是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的企业，前者

3、对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以其出资额为限对合伙承担有限责任。,三、合伙的设立, 有两个以上的合伙人，合伙人都是承担无限责任的主体。 相关法条浏览： 第三条 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。, 有合伙协议。 英美法国家允许采用明示或默示的方式表 示合伙关系的成立 有各合伙人实际缴付的出资。 有合伙企业的名称。,四、合伙的内部与外部关系,（一）合伙的内部关系 1、合伙组织的事务执行 由全体合伙人共同执行 部分合伙人执行事务 委托第三人执行事务,2、合伙人的谨慎与忠实义务。 参与经营管理的合伙人在执行合伙业务时，必须履行谨慎

4、和小心义务。 合伙人不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利； 不得经营与合伙企业相竞争的事业； 不得同本合伙企业进行交易 。,3、合伙企业的利润和亏损分配 按照合伙协议约定的比例进行； 合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，按实际出资比例分配； 不能确定的，由各合伙人平均分配和分担。,（二）合伙的外部关系,合伙人的相互代理原则。 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。,案例分析：,甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担35，丙、乙各自分配或分担15，争议由合伙人通过协

5、商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。,问题：(1)乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利？ (2)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂？为什么？ (3)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效？ 为什么？,第三节 公司法,一、公司制度的历史 公司制度的产生与发展经历了一个历史过程，即从： 17世纪的特许公司 发展到 18世纪的合股公司，再发展到 19世纪中期的现代股份公司

6、。,二、公司的概念 （一）公司的概念 在大陆法系国家，公司是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。 在英美法系国家，公司是指数人出于共同的目的而进行的组合，一般是为营利而经营业务。英美法系国家的公司法确认公司有两个基本属性，即法人与有限责任。,公司的特征：,1.公司拥有自己的财产 2.公司以自己的名义享受权利与承担义务 3.公司以自己的名义起诉与应诉 4.公司拥有日常经营管理权 5.公司的存续一般不受股东变化的影响,（二）揭开公司面纱原则,英国的萨洛蒙诉萨洛蒙公司案： 萨洛蒙公司仅有7位股东，分别是萨洛蒙及其妻子和5个子女,公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。公司成立后，萨洛蒙便将其事业作价

7、38782英镑移转于该公司,公司付给诉萨洛蒙现金8782英镑，另外10000英镑为公司欠萨洛蒙的债款，由公司发行给萨洛蒙10000英镑有担保的公司债，其余作为萨洛蒙认购公司股份的价款，于是萨洛蒙公司实际股份为20007股，萨洛蒙自己持有20001股，另6股由其家属各持一股以符合英国公司法规定的必须有7位发起人。然而该公司成立一年后被迫解散，经清算公司债务为17773英镑,公司资产为10000英镑，若萨洛蒙的10000英镑有担保的债权优先获得清偿的话，则其他没有担保的债权人将无法获得清偿。,我国公司法： 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债

8、务承担连带责任。,案例分析,斯密斯先生与其它数人成立了“东亚股份有限公司”，专事投机买卖。公司注册资本为100万美元，斯密斯先生在某日违反公司法与别人签订一笔合同，亏损1000万美元。债权人催他缴纳债务，他声称东亚股份有限公司乃独立法人，他对该公司所负债务只以出资40万美元为限，而他的个人财产为500万美元。斯密斯是否应用其个人财产来支付公司债务？,三、公司的分类,第一种，根据公司股东对公司债务所承担的责任的不同，可以把公司分为无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司与股份两合公司。这是大陆法系国家对公司的最基本分类。 第二种，根据公司股票发行的对象以及股份转让方式的不同，可以把公司分为封闭

9、式公司与开放式公司。这是英美法系国家对公司的基本分类。,第三种，根据一个公司对另一个公司的控制与依附关系的不同，可以把公司分为母公司与子公司。 第四种，根据公司的管辖系统，可以把公司分为本公司与分公司。 第五种，据公司的国籍不同，可以把公司分为本国公司、外国公司与跨国公司。,四、公司的设立,（一）发起人,人数,国籍和住所要求,发起人的特别利益,发起人的责任,1998年，弗德斯等人作为发起人准备在费城设立一家以经营皮革制品为主的股份有限公司，在公司成立之前，弗德斯为筹备公司的设备，以公司的名义签订了一份合同额2万美元的购销合同，公司成立后，却拒绝支付此笔价款。,阅读,（二）公司章程 1、大陆法系

10、：列举式 2、英美法系：强制性和灵活性相结合 3、我国公司法对公司章程内容的规定,内部细则,组织大纲,（三）认购与缴纳股份 发起设立 募集设立,（四）公司的注册登记,五、公司的资本及财务会计制度,（一）公司资本及股票 1、公司资本的概念,自有资本,借贷资本,资本三原则： 1、资本确定原则：公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并由股东全部认足，否则公司不能成立。 2、资本维持原则：公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。 3、资本不变原则：公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增加或减少资本，必须严格依法定程序进行。,2、股票的概念和分类 3、公司债与债券,（二

11、）公司财务会计制度,1、公司的财务会计报告 股份有限公司必须在每一个财政年度终了时编制法定财务报表，呈报政府部门并向股东和公众公布。,2、公司的公积金和利润分配 (1)法定公积金。 (2)任意公积金。 当公司有盈余时，才能分配股利，禁止从资本中支付股利。,案例2：东亚股份有限公司股本总额为100万元，其中普通股80万元，优先股20万元，优先股股息为10%。扣除开支及提取公积金后，东亚股份有限公司尚有20万元红利，那么普通股股息率为多少？,六、公司的管理,（一）公司的机关与管理权 股东大会 董事会 为什么会出现董事会中心主义和经理中心主义？,（二）股东大会,1、股东大会的权限 2、股东大会的议事

12、方式 直接投票制 累积投票制：股东大会选举两名以上董事时，股东所持的每一股份拥有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可用所有的投票权集中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决权制度 。,某公司要选5名董事，公司股份共1000股，股东共10人，其中1名大股东持有510股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持有490股，合计拥有公司49%的股份。 按直接投票制度，结果如何？ 采取累积投票制，结果如何？,（三）董事会 1、董事会的性质 2、董事会的组成 董事人数 董事资格： 完全行为能力的自然人 是否必须由股东担任？ 董事应具有善良品行和经营能力。,3、董事会的权限

13、 4、独立董事 是指独立于公司股东且不在公司内部任职，与公司或公司经营管理者没有重要的业务联系或专业联系，并对公司事务做出独立判断的董事。,5、董事的义务 （1）以应有的谨慎与技能（care and skill）履行其职责; （2）不能使自己个人的利益与对公司的责任发生冲突，不能从事与公司相竞争的业务; （3）不能把公司的金钱借贷给董事; （4）不能以董事的身份谋取个人的利益; （5）如果董事在与公司签订合同时直接或间接地涉及个人的利益，必须把有关情况在董事会上作出说明; （6）董事对涉及其个人利益的合同或其他安排，不得在董事会上参与投票，如果他参加了投票，则不得计算票数。,阿伯丁（aberd

14、een ）铁路公司诉布雷奇（blaikie）兄弟公司案,被告是铁路公司董事会主席，他代表公司与一个小企业签定了一份合同，以某种价格买进大批量铁椅子用于其所经营的铁路沿线各车站。被告同时也是这个签约的小企业的合伙人之一。铁路公司提起诉讼，要求宣布合同无效。 铁路公司诉称，被告作为公司董事会主席，是公司的受托人，因而，涉及到他和公司的关系，他受约束委托人和受托人关系的法律规定的制约，不能为自己的利益而与公司签定这样的合同。 法院支持了原告的主张，确立了一个普遍原则，董事不能代表公司与其作为合伙人之一的合伙公司签定合同。,（四）监事会,1、德国法 股份有限公司必须设立监察人会，由监察人3名组成。 监

15、察人会由股东与职工代表共同组成。 监事会监督公司业务管理活动并可参与决策，包括任免董事及对其进行一般监督。因此，德国监事会已经不仅仅是监督者，而兼有决策者角色。,2、法国法 公司可选择实施： 董事会制 监察会与执行会两级体制。,3、英美法 英国法没有实行监察人会或监察人的制度。 根据英国公司法的规定，对股份有限公司的会计监督职能主要由审计人担任。 美国公司也不实行监察人会或监察人制度。美国的一些大公司往往由一名高级职员负责审查公司的会计账目。,七、公司的合并、解散和清算,（一）公司的合并 合并的形式：新设合并、吸收合并 合并的程序,可口可乐收购汇源公司案例分析,2008年9月3日，可口可乐宣布

16、 以约179.2亿港元收购汇源果汁集团 有限公司股本中的全部已发行股份 及全部未行使可换股债券。,收购： 指买方企业通过证券市场收购目标企业的股份，达到控制目标企业，使其资产所有权与经营权有偿转让的行为。,全面要约收购 2008年9月3日香港联交所发布公告宣布,汇源三大股东作出不可撤回承诺,荷银将代表可口可乐全资附属公司Atlantic Industries全面要约收购汇源果汁集团有限公司股本中的全部已发行股份及全部未行使可换股债券 每股现金作价为12.2港元，是上一个交易日汇源停牌时的收市价4.14港元的近3倍,持有汇源近66%股份 不可撤回承诺,根据双方协议，交易完成后 汇源果汁将成为Atlantic Industries的全资附属公司，并将撤销其上市地位.,国家商务部的最终裁决,禁止理由,如果收购成功,可口可乐有能力把其在碳酸饮料行业的支配地位传导到果汁行业,1,如果收购成功,会挤压国内