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文档简介

1、行政主体的资格 行政主体资格 权:自己享有并行使行政职权;否则可能是民事主体 名:以自己名义实施行政活动;从其签名盖章上体现 责:必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任,中央行政主体 第一级 国务院 第二级 组成部门 直属(特设)机构 直属事业单位 议事协调机构 办公机构 办事机构 (只有组成部门的设、增、减、并、改须经全国人大或其常委会批准,其他国务院可自主决定) 第三级 国务院组成部门管理的机构 某些国务院下属单位的内设机构 地方行政主体 第一级 地方各级政府 中央体派驻地方的机构 第二级 派出机关 工作部门 直属(特设)机构 直属事业单位 议事协调机构 办公机构 办事机构 (只有县级

2、以上政府才设立下属部门和机构,乡镇政府没有下设部门和机构) (只有工作部门的设、增、减、并、改须经上一级政府批准、本级人大常委会批准,其他可自主决定) 第三级 某些部门的内设机构 某些部门的派出机构 非政府行政主体 被授权的企业组织 被授权的事业单位 被授权的社会团体 被授权的群众自治组织 (如某些公用事业企业) (如高等院校) (如某些行业协会) (如村委会、居委会) 说明:表示有行政主体资格;表示经授权可能有行政主体资格;未标注者表示无行政主体资格。,组成部门(27)1、外交部;2、国防部;3、发改委;4、教育部;5、科技部;6、工业和信息化部;7、国家民委;8、公安部;9、国家安全部;1

3、0、监察部;11、民政部;12、司法部;13、财政部;14、人力资源和社会保障部;15、国土资源部;16、环保部;17、住房和城乡建设部;18、交通运输部;19、铁道部;20、水利部;21、农业部;22、商务部;23、文化部;24、卫生部;25、国家人口和计生委;26、中国人民银行;27、审计署 1、国务院组成部门均有行政主体(部 委 行 署),直属机构(16) 1、海关总署;2、税务总局;3、工商总局;4、质监总局;5、广电总局;6、出版总署(国家版权局);7、体育总局;8、安监总局;9、统计局;10、林业局;11、知识产权局;12、旅游局;13、宗教事务局;14、参事室;15、机关事务管理

4、局;16、预防腐败局 注意 1、除参事室外,其他均有行政主体资格 2、国家预防腐败局与中纪委、监察部合署办公,直属特设机构(1) 1、国有资产监督管理委员会 注意: 1、有行政主体资格,直属事业单位(17)1、新华社;2、中科院;3、社科院;4、工程院;5、国务院发展研究中心;6、国家行政学院;7、中国地震局;8、中国气象局;9、银监会;10、证监会;11、保监会;12、电监会;13、社保基金理事会;14、自然科学基金委;15、台办;16、新闻办;17、档案局 注意 1、证监会、保监会、银监会、电监会、社保基金理事会、地震局、气象局有行政主体资格,其他的没有 2、台办、新闻办、档案局与中共中央

5、的有关部门合署办公,议事协调机构(26)1、国防动员委员会;2、边海防委员会;3、空中管制委员会;4、爱国卫生运动委员会;4、绿化委员会;5、学位委员会;6、防汛抗旱总指挥部;6、妇儿工委;7、拥军优属拥政爱民领导小组;8、残疾人工委;9、扶贫开发领导小组;10、关税税则委员会;11、减灾委员会;12、科技教育领导小组;13、转业干部安置工作小组;14、禁毒委员会;15、老龄工委;16、西部开发领导小组;17、振兴东北领导小组;18、抗震救灾指挥部;19、国家信息化领导小组;20、应对气候变化及节能减排领导小组;21、能源委员会;22、安全生产委员会;23、防治艾滋病工委;24、森林防火指挥部

6、;25、三峡建设委员会;26、南水北调委员会;26、纠风办 注意: 1、除学位委员会、防汛抗旱总指挥部、抗震救灾指挥部等个别单位外,绝大部分没有行政主体资格 2、议事协调机构的数量、名称和职权经常变化,办公机构(1)国务院办公厅 注意: 没有行政主体资格 办事机构(4) 1、侨务办;2、港澳办;3、法制办;4、研究室 注意 均无行政主体资格,部管国家局(18)1、信访局(国办管);2、粮食局(发改委管);3、能源局(发改委管);4、国防科工局(工业与信息化部管);5、烟草专卖局(工业与信息化部管);6、外国专家局(人力资源和社保部管);7、公务员局(人力资源和社保部管);8、海洋局(国土部管)

7、;9、测绘局(国土部管);10、民航局(交通部管);11、邮政局(交通部管);12、文物局(文化部管);13、药监局(卫生部管);14中医药管理局(卫生部管);15、外汇管理局(人民银行管);16、煤监局 (安监总局管);17、保密局(中办管);18、密码管理局(中办管) 注意: 1、除保密局、密码管理局外,其他均有行政主体资格 2、保密局、密码管理局与中共中央的有关部门合署办公,实际上由中共中央办公厅管理,下列各项中不具有行政主体资格的是 A乡镇人民政府 B公安派出所 C街道办事处 D国务院办公厅,行政授权: 对象:行政机构 非政府组织 依据:法律、法规或规章的授予 后果:获得行政主体资格

8、行政委托 对象:行政机构、非政府组织、其他机关、个人 依据:一般没有明确依据,不违法即可 后果:没有行政主体资格,具体行政行为的判断 判断标准1、处分性:依行政主体的意志建立、变更或消灭行政法上的权利义务关系(主客观一致) (区别于行政事实行为) 2、特定性 是针对特定事项与特定人做出的行为 (区别于抽象行政行为) 3、单方性 基于行政主体单方意志便可成立 (区别于行政合同) 4、外部性行政主体对外而非对内实施职权 (区别内部行政行为),行政诉讼的受案标准 职权标准:具有行政职权的机关和组织及其工作人员的行为 行为标准:具体行为违法行为(未尽到合理注意义务也算) 结果标准:损害合法权益 行政复

9、议和行政诉讼的标准一样(除了行为标准) 可附带审查规章以下的抽象行为 违法或不当的行为,法院受理的行政案件(诉讼和复议一样) 法律规定:行政处罚案件强制措施案件侵犯经营自主权案件行政许可案件不履行法定职责案件行政给付案件违法要求履行义务案件 学理:行政裁决案件部分行政确认行政检查案件部分行政合同司法解释:公平竞争权案件国际贸易案件反倾销案件反补贴案件最高法院就个案进行答复、批复中明确的几类案件同行政诉讼,排除(复议和诉讼一样) 国家行为案件(以国家的名义进行如外交、国防、全国总动员等) 抽象行政行为 内部行政行为 法定行政终局裁决(如国务院的终局裁决) 刑事侦查行为(依据刑事诉讼法,为了侦查犯

10、罪,) 行政调解行为(无强制力,当事人可以不执行,不同于行政裁决) 行政指导行为 重复处理行为 对权利义务不产生实际影响的行为 劳动监察指令书(劳动处罚决定书可诉),下列属于行政诉讼受案范围的是 A某行政机关对其工作人员的开除处分 B政府交通管理部门关于在某一时期对某某街实行禁止通行的公告 C某环保局责令某企业停产整顿治理环境污染的决定 D某行政机关对下属机关通报批评责令整改的通报,下列行为中,属于可诉行政行为的是 A对责令停产不服的 B国防行为 C不具有强制执行力的行政指导行为 D调解行为,复议和行政诉讼的关系 1、复诉自由选择可在收到复议决定或复议期满后15日内起诉,有例外则从例外 2、复

11、议前置不终局纳税争议侵犯已经取得的自然资源权利 3、复议选择但终局出入境处罚省部级单位4、4、对自身行为的复议决定复议前置且终局省级政府在特定条件下做出的自然资源权属复议决定,地域管辖 1、被告所在地管辖一般案件复议维持案件 2、复议机关与原机关所在地管辖 复议改变案件(改变行为结果、改变事实证据、改变规范依据并影响其定性) 3、原被告所在地管辖限制人身自由案件(原告所在地包括户籍地、经常居住地、被限制人身自由地) 4、不动产所在地专属管辖不动产纠纷案件,王某户籍所在地是甲市A区,工作单位是甲市B区。2002年1月王某在乙市出差时因涉嫌嫖娼被乙市A区公安分局传唤,后被该公安分局以嫖娼为由处以罚

12、款500元。在被处罚以前,王某被留置于乙市B区两天。经复议王某得罚款和留置措施提起行政诉讼,下列到哪一法院对本案没有管辖权 A甲市A区法院 B 甲市B区法院 C乙市A取法院 D乙市B区法院,被申请人 复议机关说明 县级以上政府部门 同级政府或上一级主管部门 (国安机关虽是政府组成部门,但此处除外) 省级以下政府 上一级人民政府 (如上级无地级市政府,则地区行署也可复议) 垂直领导机关 上一级主管部门 (海关、国税、金融、外汇管理、国安自我管辖) 省部级单位 原机关自己,审理结构有变化 (对复议决定不服可起诉或申请国务院裁决) 政府派出机关 设立该派出机关的政府 (包括行政公署、区公所、街道办事

13、处三类),行政许可(依申请,受益性) 可以设定许可的事项 一般许可:从事直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动(驾驶证) 特许:有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入(条件最优的) 认可:特定职业行业资格、资质的确定(如法律资格证,建筑企业资质证) 核准:特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫 登记:企业或其他组织的设立(设立民事主体资格) 。,下列属于行政许可法调整范围的是 A 老王下岗后自谋出路,向自己开一个小饭店,于是向工商局提出申请,工商局经审查,给予了老王营业执照 B公安交通部门根据李某的申请,发给李某驾照 C某大学希望上级教育主管部门拨款对学校扩建,上级

14、教育部门对其申请予以批准 D 进出口食品检疫机关,对某公司的出口食品鉴定后,贴上了建议标签,行政处罚(违法但不构成犯罪)的种类 自由罚:行政拘留 劳动教养 行为罚:责令停产停业 暂扣或吊销许可证执照 财产罚:罚款、没收非法所得、非法财物 声誉罚:警告 其他处罚:可由法律、行政法规创设,行政处罚的创设,法律:各种处罚 行政法规:限制人身自由除外 地方性法规:限制人身自由、吊销企业营业执照除外 部门规章和地方性规章:警告 罚款,立法的效力 1、宪法(全国人大) 2、行政法规(国务院) 3、地方性法规(省,省会城市,较大的市的人大及常委会) 4、部门规章 (国务院各部门,直属机构,部分直属事业单位)

15、 5、地方性规章(省,省会城市,较大的市政府) 6、自治条例、单行条例与经济特区法规 (民族自治机关:自治区 州 县;全国人大授权地方人大和常委会制定,在不违背上位法的情况下可以优先适用;),省,省会城市,较大的市,公务员法 取得身份(录用) 适用范围主任科员以下的非领导职务 录用程序发布公告资格初审笔试面试资格复审政审体检试用期限 试用期1年,合格者任职,不合格者取消录用 取得职务 委任制 适用于大多数一般的公务员职务 选任制 取得职务(任职) 聘任制 适用于专业性或辅助性职位,但涉及国家秘密 的除外 兼任职务(兼职)经批准可在机关外兼职,但不得领取兼职报酬,也不得在企业或营利性组织中兼职,

16、考核 考核内容德能勤绩廉,但以绩为重 考核类型定期考核;不定期考核 考核结果优秀;称职;基本称职;不称职 奖励 奖励对象公务员个人;公务员集体 奖励形式精神物质相结合,以精神奖励为主 奖励等级嘉奖;三等功;二等功;一等功;授予荣誉称号 处分 处分种类:警告;记过;记大过;降级;撤职;开除 处分后果:处分期间不得升迁;记过、记大过、降级、撤职的不得涨工资 处分解除:解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响,但解除降级、撤职不视为官复原职,交流 调任:从其它国有单位或团体调入机关担任公务员 转任:在公务员队伍内变动职务 挂职:人事关系在原单位,但在其它单位短期工作,王某为某县劳动与社会保障局的一名

17、科长,因违纪受到降级处分。下列何种说法符合公务员法的规定 A王某对处分不服,可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉 B王某对处分不服申请复核时,复核期间应暂停对王某的处分 C王某受处分期间,不得晋升工资,但可以享受年终奖金 D处分解除后,王某的级别及自行恢复,回避 近亲任职回避:夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲:不能相互直接领导;不能直属同一领导;不能一方当领导,另一方干组织、人事、纪检、监察、财务、审计地域 任职回避:县乡两级主要领导不能在原籍任职 执行公务回避:涉及本人(或近亲属)利害关系的;近亲即夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲 市公安局长(弟弟) 招生办主任

18、(弟弟) 市教育局长(哥哥) 市长 (弟弟) 教育局组织科(人事科)、纪检组(监察组)、财务科、审计科工作人员,公职的丧失 辞职:公务员自己提出,包括自愿辞职、引咎辞职、责令辞职(工商总局局长李长江) 下类情况不得辞职: 未满最低服务年限; 担任涉密职位或未满原职脱密期限; 重要公务尚未处理完毕且须本人继续处理; 正接受审计、纪检、刑事审查,辞退 国家单方面决定,被辞退后按照失业处理辞退的两种特殊情况: 年度考核连续两年不称职(一年不称职仅降一级任职); 连续旷工15天以上或一年累计旷工30天以上 退休因客观原因丧失职位,可获得退休金和其它待遇下列情况可提前退休: 工龄满30年; 距规定退休年

19、龄不足5年且工龄满20年; 符合规定的其他情况,刑法 一、贪污罪 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。,二、挪用公款罪 第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的

20、,处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。 (l)挪用公款归个人使用,进行赌博、走私等非法活动的,构成挪用公款罪。根据司法解释,以挪用公款5000元至l万元为定罪的数额起点 2)挪用公款数额较大,归个人进行营利活动的,构成挪用公款罪, 3)挪用公款归个人使用,数额较大、超过3个月未还的,构成挪用公款罪。根据司法解释,挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用,数额较大,超过3个月但在案发前全部归还本金的,可以从轻处罚或者免除处罚。,挪用公款“归个人使用”:的认定 (l)将公款供本

21、人、亲友或者其他自然人使用的;(2)以个人名义将公款供其他单位使用的;(3)个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益的。没有经过单位领导集体研究,只是由其中的少数领导违反决策程序决定将公款供其他单位使用的,属于“个人决定”。其中的“个人利益”,既包括不正当利益,也包括正当利益;既包括财产性利益,也包括非财产性利益,但这种非财产性利益应当是具体的实际利益,如升学、就业等;为单位少数人谋取利益的,也属于“谋取个人利益”。,三、受贿罪 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。 “为他人谋取利益”是受贿罪的客观构成要件要

22、素,其内容的最低要求是许诺为他人谋取利益。只要收受了财物就是受贿既遂,而不是待实际上为他人谋取利益之后才是既遂。,行贿罪 第三百八十九条为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。 主观上必须“为了谋取不正当利益”。谋取任何性质、任何形式的不正当利益都属于“谋取不正当利益”。例如,行贿人虽然符合晋级、晋升的条件,但为了使自己优于他人晋级、晋升而给予有关国家工作人员以财物的,应认定为行贿罪。为了谋取不正当利益而给予国家工作人员以财物时,即使具有事后索回财物的意思,也不影响行贿罪的成立,例如,甲为了获取某项工程,向国家工作人员乙交付20万元,打算获取工程后再索回。乙收受20万元后,将工程

23、交给甲。甲完工后,以告发相要挟,要求乙退回20万元。乙担心甲告发将贿赂款退还给甲。甲的行为不仅成立行贿罪,而且另成立敲诈勒索罪。,抢劫罪 一)抢劫罪的构成要件 本罪侵犯了他人财产和人身权利。 客观构成要件是,当场使用暴力、胁迫或者其他强制方法,强取公私财物。暴力、胁迫或者其他强制方法,是手段行为;强取公私财物,是目的行为。 暴力方法:暴力内容是指对被害人不法行使有形力,使其不能反抗的行为,如殴打、捆绑、伤害、禁闭、杀人等。暴力对象必须针对人实施(不包括对物暴力),并要求足以抑制对方的反抗,但不要求事实上抑制了对方的反抗,更不要求具有危害人身安全的性质。暴力的对方:财物的直接持有者、保管者,有权

24、处分财物的人以及其他妨碍劫取财物的人。,胁迫方法:只能是以当场立即使用暴力相威胁(足以抑制对方反抗的程度)。以将来实施暴力相威胁的,以及以当场立即实现损毁名誉、毁坏财物等非暴力内容进行威胁的,不成立抢劫罪。胁迫方式可以是使用语言或者动作、手势。 其他方法:最典型的是采用药物、酒精使被害人暂时丧失自由意志,然后劫走财物。只是单纯利用被害人不能反抗的状态取走财物的,仅成立盗窃罪。 第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。,1抢劫罪与故意杀人罪的界限。抢劫财物后,为了灭口而杀害他人的,成立抢劫罪与故意

25、杀人罪,实行数罪并罚。由于其他原因故意实施杀人行为致人死亡,然后产生非法占有财物的意图,进而取得财物的,应认定为故意杀人罪与侵占罪。以非法占有为目的,当场使用暴力杀害被害人再夺取财物的,成立抢劫罪(理论上可称为抢劫杀人)。 司法解释:“行为人为劫取财物而预谋故意杀人,或者在劫取财物过程中,为制服被害人反抗而故意杀人的,以抢劫罪定罪处罚。”只要出于非法占有目的而实施杀人行为,且其后取得财物与杀人之间具有意思关联,即可认定为抢劫罪,例如,甲按照计划在杀害乙后赶往乙的住宅取走财物的,又如A为了取得B的戒指而杀害B,在摘取戒指后发现了钱包,一并将钱包取走的,仅成立抢劫一罪。但是,如果张三为了取得李四的

26、戒指而杀害李四,在取得戒指一周后,为了湮灭尸体来到杀人现场,发现钱包而将钱包取走的,对取得钱包的行为,应另认定为侵占罪。,某晚,甲潜入乙家中行窃,被发现后携所窃赃物(价值900元)逃跑,乙紧追不舍。甲见杂货店胖有一辆未熄火的摩托车,车主丙正站在车旁吸烟,便骑上摩托车继续逃跑。次日,并在街上发现字的摩托车和甲,欲将甲扭送公安局,甲一拳将丙打伤,后经法医鉴定为轻伤。本案不能以下列哪一罪名追究家甲的刑事责任 A抢劫罪 B抢夺罪 C盗窃罪 D故意伤害罪,犯罪的形态 犯罪的形态包括预备、未遂、中止、既遂,指的是犯罪的进度形态和发展形态,可分为两类:一类是完成形态,既遂,一类是未完成形态,包括预备、未遂和

27、中止。 既遂的认定 1.发生的结果为既遂,俗称为结果犯,最典型的例子是故意杀人罪,发生了死亡结果就是犯罪的既遂,但没有发生死亡结果就并不是无罪,而是杀人的未遂。 例:甲杀乙,并且把乙埋了,过了三个小时以后,乙苏醒过来从坑里爬出来,把甲告了,问甲杀人是不是既遂,2.以造成某种结果的可能(危险)为既遂 相对于结果犯而言,这是一种特殊的情况,主要体现在公共安全犯罪,114条规定:放火、爆炸、投放危险物质,危害公共安全尚未造成严重后果的,处3年以上10年以下有期徒刑。 类似的还有116条:破坏交通工具足以危害交通安全的,处3年以上10年以下有期徒刑,这也是以危险为基准的,这一类叫做危险犯。,3.既不以

28、危险为标志也不以结果为标志,而是以行为实施到一定程度就既遂,这类归为行为犯。 这类犯罪看不到明显的结果和危险,只能根据具体的犯罪情况加以确定。如绑架、拐卖、强奸、伪证等都是行为犯,对于行为犯只能因罪而异来掌握,绑架以扣住人质为既遂。 比如:拐卖妇女儿童罪,只要行为人实施了拐卖妇女儿童的行为,就认为是既遂,不以行为人实现了出卖的目的为必要。 例:有人花1万元买了一个小孩,正卖的时候被抓住了,问处于何种犯罪形态? 法院认为是属于犯罪的既遂。,二、未完成罪 (一)未遂和预备的区别:有没有着手实行。已着手实行犯罪,由于意志以外的原因没有能够得逞的,是犯罪的未遂;进行了犯罪的准备,但是由于意志以外的原因

29、没有能够着手的,是犯罪的预备。 未遂和预备有两点是相同的: 第一:都是没有既遂,所以都属于未完成罪; 第二:都是因为意志以外的原因,没有既遂。,三)中止犯与预备犯、未遂犯的区别 它们都属于未完成形态,它们区别的要点是:有没有自动性。 在犯罪中自动放弃犯罪的或自动有效防止犯罪结果发生的是中止犯;反之,如果是因为意志以外的原因没有能够既遂的,是未遂犯或是预备犯 在自动性的时候要注意: 1.不以有悔悟动机为必要,有悔悟的动机而放弃犯罪的,是最理想的中止。如:正在想盗窃的时候,突然听到教堂的钟声,良心发现,停止了犯罪行为。但是没有悔悟的动机不一定不是自动的放弃犯罪。 例:甲拐卖妇女乙,乙说自己有性病,

30、甲就感到非常的懊恼,让妇女乙走了。 分析:甲在此过程中没有悔悟的动机,但是最终还是把人放了。在这种情况之下,也认为甲是自动的放弃了犯罪的行为,还是属于犯罪的中止。,2.中止犯和预备犯、未遂犯是一个问题的两面,如果不能认为是自动的,就应认为是意志以外的成立未遂或预备;如果认为不是意志以外的,就成立是中止。如果行为人在犯罪的过程中遇到了一点小小的障碍或意外,但是并不是足以阻碍犯罪进行下去的原因,这种情况下,行为人停止的,还应该认为是自动的,是内因起主导作用的。 例:有人抢劫但是抢到熟人的了,就放弃了行为。 分析:这对于抢劫人而言是一个小小的意外,但是并不足以阻碍其进行犯罪行为,行为人停止完全是出于

31、内以的原因,所以认为是犯罪的中止。 例:甲要强奸乙,乙说自己有性病,甲就停止了自己的行为,问在这种情况下,甲是中止还是未遂? 分析:此例中的障碍是比较大的,甲放弃行为不是由于内因,而是由于意志以外的原因,所以认为是犯罪的未遂,犯罪未遂的分类 能犯未遂和不能犯未遂,这是根据有没有既遂的可能而划分的。如果有既遂的可能,但是遭到意志以外原因而未遂的,就叫做能犯的未遂,这是最常见的一种未遂的情况。 例:开枪杀人,一枪打出去足以致命,但是没打中或被害人逃了,以至于未得逞,但是犯罪还是可以再继续的。 例:投毒中毒药已达到致死的量,被害人没喝此水,但是如果喝了,就会造成死亡的结果。 分析:以上两种都是属于能

32、犯的未遂。 不能犯未遂 如强奸未遂 把白糖当砒霜,3.实行终了的未遂和未实行终了的未遂 罪犯把自认为完成犯罪的必要的行为实施完毕,还是未遂的,就是实行终了的未遂。 例:甲给乙投放毒药,但因为水脏没喝, 另外未实行终了的未遂,甲某认为乡公安员乙某办事不公,致其“坐班房”丢脸,因而怀恨在心。某日酒后,妻子责骂甲某是“班房坯”。甲某被激怒,转身操起一把长约1.2米的钢叉,声称要把乙某和乙某的女儿刺死。他携钢叉去乡里寻找乙某未果,便沿路来到供销社门市部顺手拿走一瓶农药夹在腋下,来到乙某女儿的工作单位,声称:交出乙某的女儿,与其他人无关!该单位说乙某的女儿不在。他不相信,到车间里寻找也未找到,被工厂保安

33、控制住。甲的行为 A故意杀人罪(未遂) B故意杀人罪你(预备) C故意杀人罪(中止) D不构成犯罪,刑法中几个制度的介绍 累犯 1、一般累犯:是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。 2、特殊累犯:是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚,在刑罚执行完毕或者赦免以后,又犯该特定之罪的犯罪分子。,缓刑,是指对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪人,根据其犯罪情节和悔罪表现,如果暂缓执行刑法确实不致再危害社会,就规定一定的考验期,暂缓刑罚的执行;在考验期内,如果遵守一定的条件,原判刑罚就不再执行的一项制度 适用缓刑的对象和条件: (

34、一)适用缓刑的对象必须是被判处拘役,或者三年以下有期徒刑的犯罪分子。 (二)犯罪分子确有悔改表现,适用缓刑确实不致再危害社会,即法院认为不服刑也不致于再危害社会。以上两条缺一不可。 (三)刑法规定,对累犯,不论其刑期长短,一律不能适用缓刑。,假释,按照刑法第81条的规定,是指对于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在执行了一定时间的刑罚之后,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,不致再危害社会的,司法机关附条件地将其提前释放的一种刑罚执行制度 在假释期间犯罪的不构成累犯,正当防卫 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为

35、,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但应当减轻或免除处罚。 对正在进行行凶、杀人、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人死亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。,紧急避险 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。 紧急避险超过必要限度的造成不应有的损害的,应负刑事责任,但应当减轻或者免除处罚。 注意:不适用于职务上、业务上有特定责任的人。,共同犯罪,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过

36、失犯罪,不以共同犯罪论处,应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚,民法 专属于国家所有的 第四十六条 矿藏、水流、海域属于国家所有。 (不是水面) 第四十七条 城市的土地,属于国家所有。法律规定属 于国家所有的农村和城市郊区的土地,属于国家所有 。 第四十八条 森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源,属于国家所有,但法律规定属于集体所有的除外。 第四十九条 法律规定属于国家所有的野生动植物资源,属于国家所有。 第五十条 无线电频谱资源属于国家所有。 第五十一条 法律规定属于国家所有的文物,属于国家所有。 第五十二条 国防资产属于国家所有。 铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施

37、,依照法律规定为国家所有的,属于国家所有。 (判断选择,根据我国宪法的规定,下列哪一种说法不正确? A.城市的土地属于国家所有 B农村和城市郊区的土地,除有法律规定属于国家所有疑问,属于集体所有。 C.矿藏、水流、海域、森林专属于国家所有。 D.宅基地、自留地、自留上属于集体所有。,民事法律关系 民事法律事实:能够引起民事法律关系产生、变更或消灭的客观现象。 分类 事件:(与人的主观意志无关)如不可抗力,人的出生和死亡、时效等 行为:(与人的主观意志有关),所有权 占有 使用 收益 处分 用益物权 建设用地使用权 宅基地使用权 土地承包经营权 地役权(从属性) 担保物权 抵押权 质权 留置权

38、(物权和债权的区别),第一百八十条 债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押: (一)建筑物和其他土地附着物; (二)建设用地使用权; (三)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权; (四)生产设备、原材料、半成品、产品; (五)正在建造的建筑物、船舶、航空器; (六)交通运输工具; (七)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。,第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百八十八条 以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押

39、的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人 抵押合同成立不同于抵押权成立,动产质权 第二百零八条(定义)为担保债务的履行,债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,债权人有权就该动产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人,交付的动产为质押财产。 第二百一十二(设立)条质权自出质人交付质押财产时设立。,例题:甲向乙借款20万元做生意,由丙提供价值15万元的房屋抵押,并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高,经乙同意未办理登记手续。甲又以自己的一辆价值六万元的“夏利”车质押给乙,双方订立了质押合同。

40、乙认为将车放在自家附近不安全,决定仍放在甲处。一年后,甲因亏损无力还债,乙诉至法院要求行使抵押权,质权。本案中抵押和质押的效力如何? A抵押,质押有效 B抵押,质押均无效 C抵押有效,质押无效 D质押有效,抵押无效,在合同法中的所有权转移问题 第一百三十三条(所有权转移)标的物的所有权自标的物交付时起转移,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外,第二十五条(占有改定) 动产物权设立和转让前,权利人已经依法占有该动产的, 合同成立生效时所有权转移 第二十六条(指示交付) 动产物权设立和转让前,第三人依法占有该动产的,负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。 第二十七条(简易

41、交付)动产物权转让时,双方又约定由出让人继续占有该动产的,合同成立生效,所有权转移 不动产自登记时所有权转移,赠与合同中赠与人的撤销 第一百八十六条(任意撤销权)赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。 具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,不适用前款规定。 个人合伙的问题 第三十条 (概念)个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。 (债务承担)合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连

42、带责任。,法人 (概念) 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 法人和个人合伙不同 法人的分类企业法人和非企业法人(机关法人、事业单位法人、社会团体法人) 学理上的分类 公法人和私法人 私法人分为社团法人和财团法人 社团法人分为盈利法人和公益法人,有限责任公司和股份有限公司的区别 责任承担 股东以认缴的出资额对公司承担有限责任 股东以认购的股份对公司承担有限责任 资本划分 实行资本金制度,公司股份不分成均等股份 资本分成均等股份(最大区别) 股东人数 股东数50人以下 人数不限,但是其中有2-200人为发起人,半数以上的发起人在中国境内有住所 股票发

43、行 不能公开募股,不公开发行股票 通过发行股票募集资本 股票转让 股东出资不能随便转让,股份的转让一定要受其他股东优先购买权限制 股票可以随便转让,股份转让时无须经其公司或其他股东的同,著作权的保护期限 第二十条 作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。 第二十一条 公民的作品,其发表权、使用权和获得报酬权的保护期(5-17项)为作者终生及其死亡后50年,截止于作者死亡后第50年的12月31日;如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。 专利权的保护期限 保护期限:第四十二条发明专利权的期限为二十年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年,均自申请日起

44、计算 注册商标的保护期限 为十年,宪法 全国人大制定宪法(我国是成文宪法,效力最高) 我国宪法的修改程序 (1)主体:只能是全国人大 (2)提案主体:全国人大常委会1/5以上的全国人大代表 (3)通过要求:全体代表的2/3以上的多数 (4)公布:宪法修正案由全国人大公布而非国家主席 宪法的解释由全国人大常委会,1988年的第一次修改 1、增加规定“国家允许私营经济在法律规定的范围内存在和发展。私营经济是社会主义公有制经济的补充。国家保护私营经济的合法权利和利益,对私营经济实行引导、监督和管理。” 2、删去不得出租土地的规定,增加规定“土地使用权可以依照法律的规定转让”。,1993 第311修正

45、案 1、明确把“我国正处于社会主义初级阶段”、“建设有中国特色社会主义”、“坚持改革开放”写进宪法。 2、增加了“中国共产党领导的多党合作和政治协商制度将长期存在和发展”。 3、把家庭联产承包责任制作为农村集体经济组织的基本形式确定下来。 4、将社会主义市场经济确定为国家的基本经济体制。 5、把县级人民代表大会的任期由3年改为5年,1999 第1217修正案 1、明确把“我国将长期处于社会主义初级阶段”、“沿着建设有中国特色社会主义的道路”、在“邓小平理论指导下”、“发展社会主义市场经济”写进宪法。 2、明确规定“中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家”。 3、规定“国家在社会主义初

46、级阶段,坚持公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度,坚持按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度。” 4、规定“农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制”。 5、将国家对个体经济和私营经济的基本政策合并修改为“在法律规定范围内的个体经济、私营经济等非公有制经济,是社会主义市场经济的重要组成部分。”“国家保护个体经济、私营经济的合法的权利和利益。国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理。” 6、将镇压“反革命活动”修改为镇压“危害国家安全的犯罪活动”。,2004 第1831修正案 1、在宪法序言中增加“三个代表”的指导思想。 2、在宪法序言关于爱国统一战线

47、组成结构的表述中增加“社会主义事业的建设者”。 3、将国家的土地征用制度修改为:国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。 4、将国家对非公有制经济的政策修改为:国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的合法的权利和利益。国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展,并对非公有制经济依法实行监督和管理。 5、将国家对公民私人财产的政策修改为:“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。” 6、增加规定:国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度。

48、7、增加规定:国家尊重和保障人权。 8、将全国人民代表大会代表的产生方式修改为:全国人民代表大会由省、自治区、直辖市、特别行政区和军队选出的代表组成。各少数民族都应当有适当名额的代表。 9、将全国人民代表大会常务委员会、国务院对戒严的决定权修改为对紧急状态的决定权,相应地,国家主席对戒严的宣布权也改为对紧急状态的宣布权。 10、将乡镇人民代表大会的任期由3年改为5年。 11、在宪法中增加关于国歌的规定。,根据2004年通过的中华人民共和国刑法修正案,下列有关国家对个体经济等非公有制经济实行的政策的文字表述,正确的是? A.国家通过行政管理,指导、帮助和监督个体经济 B.国家度对体经济,私营经济

49、实行引导、监督和管理 C.国家鼓励、支持和帮助非公有制经济的发展 D.国家对非公有制经济依法实行监督和管理,一国体 (一)人民民主专政制度 1人民民主专政制度是我国的国体,即国家的阶级本质。 2我国国家政权的性质是人民民主专政。 3人民民主专政制度的本质是无产阶级专政,是人民民主和人民对极少数敌对分子专政的有机统一,是新型民主和新型专政的结合。 4我国人民民主专政的主要特色 (1)共产党领导的多党合作;(2)爱国统一战线。 (二)共产党领导下的多党合作 1多党合作不是多党制,共产党是执政党,民主党派不是在野党,而是参政党。 2坚持中国共产党的领导、坚持四项基本原则是多党合作的政治基础。 3“长

50、期共存、互相监督、肝胆相照、荣辱与共”是多党合作的基本方针,六 .民族区域自治制度 (一)概念 1.民族区域自治制度是指在国家的统一领导下,以少数民族聚居区为基础,建立相应的自治地方,设立自治机关,行使自治权,实行区域(不是民族)自治的民族的人民自主地管理本民族的地方性事务的制度。 2.民族自治地方是实行民族区域自治的行政区域。在我国,包括自治区、自治州、自治县。民族乡不是民族自治地方。 (二)民族自治机关 1民族自治机关是自治区、自治州、自治县的人民代表大会和人民政府。其他机关不是。 2自治区主席、自治州州长、自治县县长由实行区域自治的民族的公民担任。 3民族自治地方的人民代表大会常务委员会

51、中应当有实行区域自治的民族的公民担任主任或者副主任。,一选举的基本原则 (一)普遍性原则 1享有选举权的基本条件(中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法第3条) (1)具有中国国籍;(2)年满18周岁;(3)依法享有政治权利。 2下面三种情况不享有选举权和被选举权: 依法被剥夺政治权利的人(选举法第3条第2款) 精神病患者不能行使选举权利的,经选举委员会确认而不列入选民名单。(选举法第26条) 因犯违反国家安全罪或其它严重刑事犯罪案件被羁押、正在受侦查、起诉、审判的人,经人民法院或者人民检察院决定,在被羁押期间停止行使选举权利。 (二)平等性原则 1.内容 又称一人一票原则

52、,我国选举在相同的地域基本上都是一人一票,每一票的效力相等,但是,在城市和农村的选民之间所投票数的效力上有差别。 2.“四分之一条款” 根据选举法第914条的规定:县级以上人大代表名额在农村与城市的分配权由本级人大常委会享有。原则上,县级以上人大代表在农村按照“四比一原则”分配。“四比一原则”指农村每一代表所代表的人口数四倍于城市每一代表所代表的人口数。直辖市、市、市辖区的人大代表。 (三)直接选举和间接选举并用原则(选举法第2条) .在我国,不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民族乡、镇的人民代表大会的代表,由选民直接选举。而其余级别的人大代表的选举都由下一级人民代表大会选举。 (四)秘密投票原则( 选举法第36条),公民的基本权利中注意的部分 1、言论 出版 集会 结社 游行示威 2、华侨的正当权益、归侨和侨眷的合法权益 第50条 中华人民共和国保护华侨的正当的权利和利益,保护归侨和侨眷的合法的权利和利益。,(五)全国人大的职权 修改宪法和监督宪法实施 制定和修改国家基本法律 对国家机构组成人员的选举、决定和罢免 (1)选举 全国人大常委会组成人员的人选、国家主席和副主席的人选、中央军事委员会主席的人选、最高人民法院院长和最高人民检察院检察长,由大会主席团提名,由

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