7合同的变更和转让pps.ppt

1、第七章 合同的变更和转让,第一节 合同的变更,合同的变更 指合同成立后、履行完毕前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。 条件 原已存在的合同关系 合同内容发生变化 合同的变更原则上依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决 须遵守法定的程序和方式,第二节 合同的转让,是指一方当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三方。合同的转让只是合同主体的变更，而不改变合同的权利与义务。 性质： 1、合同的转让发生合同主体的变化； 2、合同的转让的对象为合同债权或债务 3、可以全部转让也可以部分转让,第二节 合同的转让,一、合同权利的转让 条件： 须有有效的合同权利存在 转让双方之间须达成合同 转

2、让的合同权利须具有可让与性（以下例外） 1根据合同性质不得转让的（四种） 2按照当事人约定不得转让的； 3依照法律规定不得转让的。 应当通知债务人 未经通知，该转让对债务人不发生效力。（无须债务人同意） 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 依法办理有关登记手续,第二节 合同的转让,一、合同权利的转让 生效条件：转让合同的成立和债务人对通知无异议 法律效力：,对内（转让人与受让人） 让与人合同权利给受让人 从权利随主权利的移转而发生移转(专属于债权人自身的权利除外) 权利的担保(权利无瑕疵) 权利不得重复转让 有偿让与人/全部让与人/先前让与人优先,对外(对债务人) 不得再向转

3、让人履行债务人 负有向受让人作出履行的义务,同时免除其对原债权人所负的责任 所享有的对抗原债权人的抗辩权可以对抗新债务人 抵销权,第二节 合同的转让,二、合同义务的转让（债务承担） 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的、应当经债权人同意。 条件： 须有有效的合同义务存在 转让双方之间须达成合同 转让的合同义务须具有可让与性 须经过债权人的同意 依法办理有关登记手续 例：某贸易公司诉某纺织公司合同违约案,第二节 合同的转让,二、合同义务的转让（债务承担） 免责的债务承担的法律效力： 第一，债务人脱离合同关系，而由承担人直接向债权人承担债务。 第二，合同义务移转后，新债务人可以主张原债务人

4、的对债权人的抗辩权 新债务人应当承担与主债务有管的从债权。 并存的债务承担的法律效力： 债务人与第三人成为连带债务人 第三人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权,第三节 合同权利和义务的概括转移,是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括地继受之（合同法第88条） 通常有两种情形，一为合同承受，一为企业合并 （一）合同承受 1概念 指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并转移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受权利并负担义务。 2生效要件 （1）须有有效的合同存在。 （2）承受的合同须为双务合同。单务合同

5、只能成立单纯的债权让与或债务承担，故不能成为合同的标的。 （3）须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。 （4）须经对方当事人同意。,第三节 合同权利和义务的概括转移,（一）合同承受 3合同承受的效力 承受人取得原合同当事人享有的一切权利和负担的一切义务 原合同当事人完全脱离合同关系。嗣后合同的履行或者不履行以及合同的变更或解除，概与原合同当事人无关。 （二）企业合并 企业合并，是指原存的两个或两个以上的企业合并为一个企业。合同法规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务（合同法第90条）,难重点：,合同权利的转移 了解在什么情况下，债权可以转让。主要

6、掌握合同法79条，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 允许转让的情况下，在债权转让合同中当事人的权利义务关系怎么样明确。注意： 作为债权人转让的时候，要履行通知义务。如果没有通知的，这种转让对债务人不发生效力。债权转让的通知是不可以撤销的，除非通过受让人同意。 债权一旦转让，受让人不但要取得债权，而且要取得与债权有关的从权利。除非该从权利专属于债权人自身的除外。另外，作为债务人在接到债权转让通知以后，原来对让与人的抗辩权现在就可以向受让人主张。原来对于让与人享有抵销权的，现在可以向受让人主张抵销权。,债权债务的概括转

7、让的情形中，由于其中涉及到权利，又涉及到义务，所以，必须要对方当事人同意才能够发生效力,难重点：,合同义务的转移 债务人也可以将合同义务的全部或者部分转让给第三人，但是应当经债权人同意。 注意： 债权转让只要通知债务人，就可以对债务人发生效力。因为债权转让中不增加债务人的负担。而在债务转移中，因为每个人的债务人履行能力不一样，所以，必须经过债权人同意才能够发处效力。 债务转移的两种情况 并存的债务承担/免责的债务承担 效力： 一旦债务转移成立，原债务人转让出去的这部分就免除责任了。新的债务人就成为合同关系的当事人。原来债务人可以主张的抗辩，新的债务人也可以主张。 与原债务有关的从义务也随之移转

8、，除非这个从义务专属于原来的债务,思考题,金某系个体户。1999年8月2日，他向某财务公司借款买渔船一条，后还款。2000年10月10日，金某又以渔船为抵押向该财务公司贷款30万元，约定2年还款。2002年10月10日，金某未归还贷款本息。财务公司遂诉至法院。法院判决金某败诉，金某应偿还贷款本息，财务公司享有抵押权。由于金某不归还欠款且在外作业无法实现抵押权。2005年3月20日，财务公司与A公司签订了转让该债权及抵押权的合同，A公司支付给财务公司30.5万元。转让后，财务公司将转让通知送到金某住所，请金某家人转告债权转让一事。金某得知后，以自己未欠A公司债务、依民法通则第91条规定，财务公司未经自己同意转让债权的行为无效为理由，拒绝向A公司履行债务。无奈，A公司向法院起诉，要求金某偿还债务。 该案法院将如何审理？,思考题,百货商场与第一服装厂签订了购买1000套羽绒服的合同，约定9月底以前交货。总价款20万元，任何一方违反合同即支付未履行部分货款的10%违约金。合同签订后，第一服装厂由于又接到了一项外贸订单，感觉无法再完成和百货商场的合同，遂向百货公司提出解除合同，百货公司不同意。无奈，第一服装厂于是与一外地服装厂联系，向其定购了1000套与原合同相同质量、规格、花色的羽绒服。并于事后向百货公司说明了情况。但百货公司，认为自己对外地服装厂不了解，遂拒绝承认。待9月底，外地服