合同的签订和履行 课件.ppt

1、,淮南志高集团合同管理培训之一 合同签订和履行,合同的拟定,合同的定义：契约或协议，两方以上的当事人之间意思表示一致达成的合意。 合同基本要求： 1、合同要条理清晰、结构安排合理，尽量不要有重复 和交叉的地方,条款之间不能相互矛盾。 2、合同条款要完备，尽量不要在履行中留下权利义务的空白点。 3、整体思维要严谨，对合同履行过程中可能出现的问题的假设和处理要形成严密的体系。 4、语言表达要精准，权利义务要用确定的语言，尽量使用法言法语。 5、版面要尽量的美观大方。,合同的内容 合同法第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量；

2、 （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 标的是权利义务的本身，标的物是权利义务指向的对象。,以上12条的规定不是强制性的，但对合同的拟定和内容具有指引作用。 法律没有规定合同条文的先后，有顺序有步骤的拟定合同是为了减少合同的遗漏和阅读理解的方便。 以上12条的规定可以作为拟定合同顺序的基础，简单的合同，为了方便表述，两项以上的内容也可以在一个条文里表述，也可在一定范围的调整顺序。 我们可以按照合同履行的先后编排合同内容的顺序，一般都是先拟定商业条款后拟定法律条款。 12条规定内容是合同的必备条款，但不是所有合同的必备条款，根

3、据合同不同的性质及合同本身的要求，双方议定的和自身认为必须要在合同中约定的条款也是必备条款。 合同条款设计要考虑到履行的可操作性，比如验收、通知与送达条款等。 国家相关部门、行业协会、学术机构有标准文本的，我们可以参照，没有标准文本的，我们可以搜索相类似的文本借鉴。,签订和履行合同中具体注意事项合同签订时注意事项 一、合同主体要适格,首先要考查合同主体是否合格。合同主体不合格，合同是无效的。 1、签订合同前，要验看对方的营业执照、资质证书，是否通过年检，了解其营业范围、营业期限，以及对方的资金、信用、经营、履约能力情况。对于重大的合同，应当委托专业机构去工商、税务等相关部门调查，出具资信调查报

4、告。如对对方资信、履约能力等有所怀疑，可以要求对方提供担保，对担保人或担保物也要调查。 2、关于签字盖章 （1）合同一般要盖公章，重大合同必须盖公章。加盖公章后尽量要求对方法定代表人签字或业务经理、特别授权代理人签字，如果约定签字盖章后或签字并盖章生效的，盖章后必须经其法定代表人或有签约权的授权代表人签字合同才生效。 （2）约定“签字或盖章”生效的，只盖章可以生效，尽量要求对方加盖“法人公章”， “合同专用章”其次，不能加盖“财务专用章”。,（3）约定“签字或盖章”生效的，有签字可以生效，必须由对方的法定代表人或给我方交付特别授权书后的委托代理人签字。我们验看对方的授权文书，特别注意授权代表人

5、的权限范围，有无签约资格，审核合格签字后要留存委托书原件。企业的法定代表人及非法人组织的负责人的签字，不需得到企业的特别授权。这里的法定代表人和负责人应该是签字时在工商登记资料里登记的人员。其他人员的签字只有得到企业的明确授权，合同才生效。合法授权形式有授权委托书、介绍信、公函等明确载明授权事项的书面材料。 （4）加盖的公章必须清晰，多页合同包括合同附件盖章时要注意让对方加盖骑缝章；合同中尽量不添字修改，如修改则必须在修改处加盖公章。 3、担保 除公司董事长的书面批准，包括总经理在内的任何人无权在合同、信函、传真等书面文书上签注“承担保证之责”、“履行担保之责”、“抵押”等担保承诺。否则视为个

6、人行为。 4、子公司、母公司、分公司的区别： （1）验看营业执照：母、子公司为法人营业执照，具有法人资格，而分公司为营业执照，不具有法人资格，只有银行和保险机构的分公司可以直接作为被告。 （2）责任承担：对方为母公司或分公司的，母、分公司承担连事责任，风险最小，一般情况下有履约能力就可签订合同，但与分公司签合同最好不要超过其营业范围或授权范围；对方为子公司，则母公司一般不承担连带责任，签约时首要考虑子公司的履约能力，而母公司的履约能力不需要考虑。,二、合同内容要严密,合同内容必须是明确的。 1、语言要确定、准确，尽量使用法律用语，免生歧义。 1）减少概括性词语的使用，对于合同对方的义务，不能用

7、“尽量”、“原则上”、“大约”等不确定词。合同所涉及的数量、质量、货款支付以及履行期限、地点、方式等，必须清楚、明确。 2）减少结构复杂的长句，尽量使用架构简单的短句，句子越复杂，越容易产生歧义。 2、合同依据的标准应明确规定。 有国家标准的，按国家标准执行，没有国家标准而有专业标准的，按照专业标准执行；没有国家、专业标准的，按企业标准执行或双方约定的标准。 3、商品名称必须准确、规范,前后一致。 有国家统一名称的，用国家统一的名称，若没有国家统一名称的，双方应该统一名称，必要时还要留存样品。留存样品时要求双方签字盖章封存。,4、双方的权利义务和违约的责任必须明确。 如果考虑到对方违约可能大时

8、，要尽量约定违约金数额或计算标准，数额可以是不超过合同标的数额50%。法律规定的是当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失，法院可以适当调整减少，在司法实践中30-50%合同标的额的违约金法院大部分是支持的”。 重点讲一下违约金、定金和损失赔偿： 例子：甲乙两公司订立一份货款20万元的购销合同。合同约定违约金为货款总值的5。同时，甲公司向乙公司给付定金5000元，后乙公司违约，给甲公司造成损失2万元。问：甲公司依法最多可要求乙公司偿付多少？A.2万元B.2.5万元C.3万元D.3.5万元,根据法律规定，定金数额不得超过合同

9、标的额的20%，超过的部分由收受方退回或抵作价款。违约金一般不超过损失的30%（注意损失不是合同总额），损失赔偿以实际损失为原则。违约金、定金和损失赔偿三者间的关系我国法律规定的不具体比较乱，法官也不好掌握尺度，司法实践中法院也是判定不一，原则上是定金一定可以与实际损失并行，迟延履行违约金在要求合同继续履行时一定可以与实际损失并存，在没有约定为迟延履行违约金时要看具体情况而定，法律规定当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。所以合同中约定为迟延履行、惩罚性违约金等具体一点比较好，或约定违约金的同时加上“并可要求赔偿一切损失”最好。总之，我国对于合同损失赔偿以补偿为主，

10、惩罚为辅的原则。以下总结安徽各法院对于违约金的实际处理原则：,安徽各法院对于违约金的实际处理方法： 第一、合同中明确约定一方不完全履行、不适当履行须向对方支付违约金，未明确约定违约方仍须继续履行的，守约方既要求违约方支付违约金又要求继续履行的，如果符合履行条件的，人民法院应予支持。 第二、合同仅约定支付违约金的，未明确约定继续履行合同义务的，守约方要求违约方在支付违约金后，又要求违约方继续履行的，人民法院不予支持。 第三、合同中仅选择违约金作为违约责任方式，未约定赔偿损失的，应按照违约金的约定执行。违约金不足以补偿损失的，守约方可以请求人民法院增加违约金，但增加的部分以弥补实际损失金额为限。,

11、第四、合同同时约定违约金和赔偿损失的，守约方可以选择适用违约金或者赔偿损失。如果约定的违约金低于实际损失的，对于不足部分可以请求赔偿损失；如果约定的违约金高于实际损失的，不能再要求赔偿。 第五、当事人在合同中约定违约方除应赔偿全部损失外，还应以违约金对其惩罚，守约方在获得全部损失赔偿后，又向违约方主张违约金的，人民法院不予支持。 第六、约定的违约金高于造成的损失的，如果可以计算出实际损失的，约定的违约金超过实际损失一倍以上的，可以请求人民法院予以适当减少。如果不能计算出实际损失的，有下列情形之一的，人民法院应准予适当减少违约金： 1）、约定的违约金超过合同标的总价款的； 2）、租赁、承包合同约

12、定违约金超过两年租金或者承包金的； 3）、合伙、联营合同约定的违约金超过投资总额30%的。 4）、其他需要减少违约金的情形。,第七、当事人以约定的违约金低于或者过分高于造成的损失，要求增加或减少的，应当书面提出请求，未经当事人申请，人民法院不得直接调整当事人约定的违约金数额。 第八、在合同合法成立的情况下，当事人约定的违约金虽然低于或者高于实际损失的，但当事人未要求增加或者减少违约金数额，而以合同约定无效作为诉讼请求或者进行抗辩的，人民法院应当向当事人释明，由其决定是否提出增加或者减少违约金的请求。,5、有关争议管辖法院的约定，法律规定可以约定管辖的法院原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同

13、签订地、标的物所在地。 6、订金、定金要区别。 订金就是预付款，合同解除或终止时抵扣货款或退回；而定金是担保金，交付定金一方违约时不予返还，收取定金一方违约双倍返还，正常履行时抵扣抵货款，合同起草时不能将“定金”写成“订金”、“保证金”、“押金”、“定约金”。,合同履行时注意事项,1、 双方提供资料时要注意的地方 1） 在合同的洽谈、签订以及履行过程中，常常要给对方提供一些书面的材料，例如收据、验收报告等，对于这些书面材料一定要慎重，避免出现对自己不利的后果。更要注意对方恶意的利用这些书面材料，例如在出具的书面材料中留有较大的空格、空白，对方就可能在空白处添加一些内容，而要证明是添加的常常非常

14、的困难。 2）对于提供给对方的可能涉及到商业秘密的内容，如图纸、技术方案、计划等，必须要采取必要的保密措施，避免对方恶意的侵犯企业的商业秘密。通常可以采用以下的作法：一、要求对方出具确认书或收条，我方在材料上签字或盖章以防对方调换。二、要求对方出具书面承诺，履行保密义务。三、对涉及商业秘密的材料要在显著处进行标注，司法实践中对于没有标注的材料，一般是不以商业秘密对待的。四、涉及商业秘密的材料发放要有登记，使用完毕后及时收回，尽量避免让对方带离工作环境，防止对方恶意复制。,2、出具收据和接收收据时的注意事项： 如果对方要求我公司先开发票但暂不付款给我们，我们出具发票时应当要求对方出具收据，“今收到淮南志高动漫文化科技发展有限公司某某合同货款发票壹份（编号： ），人民币金额伍万元。某公司，某某人，年月日”。要求对方盖公司的章，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。收据就同时具有欠款证明的作用。 无论出具还是接收收据，都尽量将有利我们公司的相关信息写上去。 3、总的来说合同的履行过程中，在签订合同前后考察对方主体的基础上，要注意对方的履约能力和履约信用，注意书面证据的收集，要有诉讼意识，对方交给我们的材料尽量要求对方盖章或签字，我们交给对方的材料尽量要求对方出具收据、收条、确认书等，发现问题及时解决，及时采取中止履行、发出催告函、解除合同、提起