6第六讲__ 债的担保.ppt

1、第六讲 债的担保,教学目的：让学生对于债的担保的性质、方式有一个全面的了解。 教学重点：债的担保的性质，保证，定金。 教学难点：保证合同的内容，保证的方式，保证担保的范围，保证人的求偿权，定金的种类、效力。 授课方式：课堂讲授、多媒体。 学生创新精神和实践能力的培养：分析处理债的担保的实际案例。 教学过程和内容：,第六讲 债的担保,第一节债的担保概述 第二节 保证 第三节 抵押 第四节 质押 第五节 留置 第六节 定金,第一节 债的担保概述,一、债的担保的概念 二、债的担保的性质 三、债的担保的分类 四、担保合同,一、债的担保的概念,债的担保，是指对于已经成立的债权债务关系所提供的确保债权实现

2、的保障。 债的担保是一种不必通过强制执行即可使债权人利益得到满足的法律制度。 债的担保制度适用于一切债权债务关系。除合同之债可以设定担保外，其他如无因管理、不当得利等债的关系，均可设定担保，当然担保的方式可能有所不同，如在这些债中无法适用定金担保等。 此外，在合同之债，债的担保可以于债的关系成立的同时为之，而在其他债的关系，债的担保只能于债的关系发生后才能设定。,二、债的担保的性质,（一）债的担保的从属性 （二）债的担保的补充性 （三）债担保的相对独立性,（一）债的担保的从属性,从属性，是指债的担保依附于债权债务关系而发生和存在。 当债权债务关系不成立、无效或者被撤销时，担保即失去其依附而归于

3、消灭； 债权债务关系因清偿等原因而消灭或者减少时，担保也随之消灭或者减少； 在附有条件或期限的债权债务，债的关系未发生效力时，担保也不发生效力； 担保的范围除另有约定者外，仅就其成立时已经确定的债权债务为限。 当然，随着经济的发展，债的担保也出现了一些新的方式，如最高额抵押，其系为不确定的债权债务设定的担保，即使债权债务关系尚未发生，也不影响其存在，这是担保从属性的例外。,（二）债的担保的补充性,补充性，是指债的担保通常只有在其所担保的债务没有得到履行或者没有得到完全履行时，才能执行担保财产。 如在一般保证中，保证人享有先诉抗辩权，只有在首先执行主债务人的财产且执行仍不足以清偿债务时，才能执行

4、保证人的财产； 实现抵押权须以债务履行期限届至债务人不履行债务为前提条件。,（三）债担保的相对独立性,债的担保的相对独立性，是指因担保的成立而发生与其所担保的债务有别的法律关系。 担保关系为一相对独立的民事法律关系，对于担保的设定当事人须有单独的担保合意； 担保的范围也不必与所担保的债务的范围完全一致；当担保无效或者被撤销时，对于其所担保的债权债务不生影响。,三、债的担保的分类,（一）人的担保和物的担保 （二）约定担保与法定担保 （三）原担保与反担保,（一）人的担保和物的担保,根据用以担保的标的来划分的。 人的担保是指以人的信用提供的担保，即以第三人的信用担保债的履行； 物的担保是指以特定的财

5、产来作为债的履行的担保。,人的担保,人的担保主要是保证 保证是一种债的关系，提供担保的保证人是以自己的信用担保债务人履行债务的，由于保证人的信用具有浮动性，保证人的财产也处于不断的变动中，债权人利益的保障取决于保证人的信用，当债务人不履行债务而保证人的资力也不足以清偿务时，债权人的利益仍有不能实现的危险。 因而在现代市场经济中数额较大的债务，通常已不再采用人的担保这种形式。,物的担保,物的担保是直接以一定的财物来作为债权担保的担保方式 其所重视的是担保财产而与提供财产的人无关，因而担保财产为债务人的财产还是第三人的财产，对债权人无实质性的意义，当债务人不履行债务时，债权人就担保财产享有优先受偿

6、权。 物的担保被广泛适用。,第一节 债的担保概述,人的担保 保证 抵押权 担保 一般物的担保 质权 （担保物权） 留置权 物的担保 特殊物的担保 定金,（二）约定担保与法定担保,根据担保设定的依据的不同 约定担保，是指由当事人自行约定的担保 约定担保以当事人的约定为原则，只要约定不违反法律的强行性规定，对当事人就有约束力。约定担保是担保的主要形态。约定担保的当事人不仅得自行约定担保的方式，而且得约定担保的范围、担保权的实现方式等。 法定担保是指由法律直接规定的担保。 法定担保由法律直接加以规定，其有两种情形：一是法律对某些特别的债权规定的担保，如优先权；另一是法律对担保成立的条件直接作了规定，

7、而不能由当事人自行约定的担保，如留置权。前一种法定担保既不是由当事人自行约定的，也不能由当事人排除其适用；后一种法定担保，虽不由当事人自行约定，但当事人可以事先约定排除其适用。,（三）原担保与反担保,反担保是被担保的债务人自己或者第三人向担保人提供的担保。 反担保是为了维护担保人的利益而设定的担保。在担保人履行了担保义务、向债务人追偿时，担保人的利益能否实现要受到债务人的资信状况的影响，如果债务人无偿还能力可能会直接损害到担保人的利益，因此法律规定反担保制度以保护担保人。 例如甲欠乙100万元，由丙作为保证人；甲由将自己的奔驰轿车一辆用来担保对丙的求偿权。,（三）原担保与反担保,担保法第4条规

8、定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定”。 反担保只能适用于第三人为债务人提供担保的情形，在债务人自己提供担保时无需存在反担保 反担保中的担保人，可以是债务人本人，也可以是债务人以外的其他人。 反担保与担保的不同之处在于：反担保所担保的是担保人的追偿利益，而担保所担保的是债权人的债权，除此之外的其他方面，如反担保的订立程序、有效条件、担保权的实现等均与担保相同。,四、担保合同,当事人设定担保的行为为双方法律行为，设定担保须以合同的方式为之。当事人设定担保的合同为担保合同。 担保合同的当事人是债权人和担保提供人，担保提供人可能是债务人，也可能是

9、第三人。担保合同在当事人意思表示一致时成立。 应当注意的是，担保合同的成立和担保合同的生效不同，合同成立并不等于合同生效，对于担保合同法律规定需经其他程序才生效的，担保合同只有在经过相关程序后才能生效。如设定抵押担保的，法律规定经过抵押登记合同才生效的，抵押合同只有在登记后才生效。另外，有些担保合同为要物合同，只有在交付物后合同才成立，如质押合同，只有在质物移交于质权人时，合同才生效。,四、担保合同主从性,我国担保法第5条第一款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效时，担保合同无效，担保合同另有约定的，按照约定。” 这里的“担保合同另有约定的，按照约定”，其含义是指当事人约定担保人对债务

10、人因主合同无效而应承担的责任承担担保责任的，担保人应依担保合同的约定对此承担责任，并不是指担保合同约定担保合同有效的，担保合同可以有效。 主合同无效，作为从合同的担保合同当然无效，但当事人约定担保人对无效合同的后果负担保责任的，则担保人应依其约定对债务人应承担的主合同无效的法律责任负担保责任；如果担保合同中并无此规定，则担保人不负此责任。 在“担保合同另有约定的”情形下，实际上存在着两个担保合同：一个是对主合同债务人履行债务的担保；另一个是对主合同无效时债务人承担的责任的担保。在主合同无效时，前一个担保合同无效，而后一个担保合同有效。,四、担保合同合同责任,担保法第5条第二款的规定，“担保合同

11、被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”。 在担保合同被确认无效时，如果担保人对无效担保合同的订立也有过错，应依其过错程度的大小承担相应的民事责任。 这时担保人的责任不是担保合同中的担保责任，而是担保合同无效的过错责任，其责任的性质、内容、范围、承担责任的条件已完全不同于担保责任。,第二节 保证,一、保证概念 二、保证的法律性质 三、保证合同 四、保证的方式 五、保证担保的范围 六、保证期间 七、保证人的求偿权 八、保证合同的无效及其后果,一、保证概念,保证，是第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时，由第三人按照约定履行债务或者承担担保责任的行为。

12、 此处的第三人即为保证人。 债务人 债权人 （主债权） （从债权） 保证人,二、保证的法律性质,附从性 成立上的 范围和强度上的 转移上的：担保法22条，原保证范围内 变更和消灭上的：24条，书面同意 独立性 补充性或连带性：17、18条，一般和连带,三、保证合同,保证合同是一种要式合同，保证人与债权人应以书面的形式订立保证合同。 保证合同是双方法律行为，只有双方意思表示一致，合同才能成立，并且当事人的意思表示须为真实。 此处的意思表示指的是保证的意思表示。保证人对保证的内容或者表示行为或者对方当事人有重大误解时，可以请求撤销保证合同，但债权人对保证人的代偿能力有误解的，不属于民法上的重大误解

13、，不得申请撤销。,保证合同的当事人,保证合同的当事人： 担保法对于保证人有特别的要求，即“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人”。 第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 第九条学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 解释：第十六条从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签定的保证合同应当认定为有效。 第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。 企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。,保证合同的内容,保证合同应包括如下内

14、容： （1）被保证的主债权的种类、数额； （2）债务人履行债务的期限； （3）保证的方式，即是一般保证还是连带责任保证； （4）保证担保的范围； （5）保证的期间； （6）双方需要约定的其他事项。 如果保证合同不完全具备以上条款，可以补正。,最高额保证,保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高额债权限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同，这种保证即为最高额保证。,四、保证的方式,保证的方式有两种 （1）一般保证 （2）连带保证 无论在哪种方式的保证中，债务人享有的对于债权人的抗辩权，保证人均享有，如不安抗辩权、同时履行抗辩权等，即使在债务

15、人放弃抗辩权的情况下，保证人仍然享有抗辩权。,（一）一般保证,一般保证，是指当事人在保证合同中约定，只有在债务人不履行债务时，保证人才代为履行的保证方式。 在一般保证中，保证人享有先诉抗辩权，可以以此对抗债权人要求保证人履行债务的请求。 先诉抗辩权又称检索抗辩权，是法律基于保证的从属性和补充性而设立的专属于保证人的一种抗辩权。 其基本含义是：当债权人向保证人请求履行保证债务时，保证人有权要求债权人先就债务人的财产申请强制执行，只有在法院对债务人的财产强制执行后仍不能满足债权人的债权时，保证人才有义务履行保证债务，在债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务之前，保证人有权拒绝债权人的履行要求。,先

16、诉抗辩权的法律依据,担保法第17条规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。 先诉抗辩权是保证人对抗债权人请求的权利，性质上属于防御性的权利，只有在债权人请求保证人承担保证责任时，保证人才有必要行使；先诉抗辩权还属于延期性的抗辩权，它只能起到暂时拒绝清偿的作用，而不能起到否认债权人权利的作用。,先诉抗辩权的限制,先诉抗辩权的行使有一定的限制。在下列情形下，保证人不得行使先诉抗辩权： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （2）法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （3）保证人

17、明示放弃先诉抗辩权的。,（二）连带保证,连带保证，是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的，债权人既可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。 在连带保证中，债权人可以选择要求主债务人履行债务，也可有直接要求保证人履行保证债务，保证人没有先诉抗辩权，这是连带保证与一般保证的区别所在。 连带保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人有权要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。,连带保证的性质,连带保证中的保证人所负的债务在性质上属于连带债务，法律关于连带债务的有关规定于连带保证均可适用。 如在债务人届期未履行债务时，债权人可选择债

18、务人或保证人请求履行债务；债权人有权分别请求债务人或者保证人履行一部分债务；在债务人或者保证人中的一人履行债务后，另一人的债务在同等数额内消灭；在提起诉讼时，债权人有权以债务人或者保证人为被告，等等。 保证责任的方式是保证合同的条款之一，债权人和保证人对于保证方式一般都有明确的约定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证承担保证责任。,连带保证的法律依据,担保法第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保

19、证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。,五、保证担保的范围,保证人可以与债权人就保证的范围予以约定。原则上保证人所担保的债权范围不得大于设定保证时已经确定的债权范围，但当事人约定由保证人提供最高额保证的，保证人在其最高额以内负保证责任。 担保法第20条规定：“保证担保的范围为主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。” “当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”。,（一）主债权,主债权即债权人与债务人之间存在的原本债权 合同之债的主债权，即货款、价金、租金、报酬等； 不

20、当得利之债的主债权，如因不当得利产生的返还请求权； 无因管理之债的主债权，如因无因管理行为产生的支付无因管理中支出的必要费用的请求权； 侵权之债的主债权，如损害赔偿请求权等。 在保证合同成立后，主债权减少的，保证责任也随之减少，但主债务增加的，非经保证人同意，保证人对于增加的部分不承担保证责任。,（二）利息,利息是金钱之债的从债，包括法定利息和约定利息两种。 法定利息的数额由法律明确加以规定；约定利息则是当事人意思自治的表现，但对于约定利息法律通常有一定的限制，如关于民间借贷，法律规定其利息不得超过银行同期贷款利率的四倍，超过部分将得不到法律保护。,（三）违约金、损害赔偿金,违约金，即违约一方

21、应当支付的违约罚金； 损害赔偿金，指因违约给对方造成损害应当赔偿的损失金额。 关于违约金和损害赔偿金的确定，将在“合同之债”一讲中讲述,（四）实现债权的费用,实现债权的费用，是债权人为实现自己的债权而支出的必要费用。 这些费用大致包括：通知费用、催告费用、鉴定费用、拍卖费用、债权保全费用、为防止损失扩大而支出的合理费用以及依人民法院或仲裁机构的生效裁判应由债务人承担的诉讼费、仲裁费等。 至于债权人为实现债权而聘请律师的必要花费，债务人原则上应当偿付，其也应属于保证担保范围，但我国目前法律上对此尚无明确规定，加之律师费用的数额标准较难控制（如实践中大量出现的“协议收费”、“风险收费”等），因而债

22、务人及保证人应承担的律师费用应限定在法定范围内的合理限度内。,六、保证期间,保证期间，又称保证责任期间，是由当事人约定的或者由法律规定的保证责任存续期间，在此期间内债权人未主张权利的，保证人即免除保证责任。 约定期间，即由当事人约定保证责任期间； 法定期间，即由法律明确规定保证责任期间。 一般保证与连带保证的不同，其保证期间亦有所不同。,（一）一般保证的保证期间,由保证人与债权人约定保证期间 未约定保证期间的，或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月； 在约定的保证期间或者法定的保证期间内，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；,一般保证期间的变更,债权人

23、已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。 解释第三十六条一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。,（二）连带保证的保证期间,由保证人与债权人约定保证期间 没有约定或者约定不明确的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任； 在约定的保证期间内或者在法定的保证期间内债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。,连带保证期间的变更,我国担保法关于连带保证的保证期间，没有适用诉讼时效中断的明文规定。

24、我国有学者认为：在连带保证的保证期间内，债权人要求（包括诉讼上、仲裁上的请求，诉讼外、仲裁外的请求）保证人承担保证责任，或者对债务人与保证人一并提出请求的，保证人的保证期间也适用诉讼时效中断的规定；不过基于保证债务的从属性，债权人仅向保证人提出请求而未向债务人提出请求的，主债务的诉讼时效期间不随保证债务的时效期间的中断而中断，反过来，如果债权人仅对主债务人提出偿债请求的，主债的诉讼时效期间中断，对保证债务则将引起时效中断的效力。,保证期间的计算,解释第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的

25、债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。,七、保证人的求偿权,保证人的求偿权，又称追偿权，是指保证人向债权人承担保证责任后，对被保证的债务人所享有的请求其偿付因此所受损失的权利。 保证人自己对于债务人本无债务，保证债务的履行纯系代债务人履行债务，因而在保证人承担了保证责任后，有权要求债务人偿付其所受到的损失。 担保法第31条规定：“保证人承担了保证责任后，有权向债务人追偿”。,保证人求偿权的要件,保证人求偿权的发生与行使须具备一定的条件： （1）须保证人已为清偿行为。保证人求偿权的发生以保证人清偿债务的行为为前提，如果保

26、证人没有清偿债务的行为，则自无求偿权而言。 （2）须因保证人的清偿行为而使主债务消灭。如果保证人的清偿行为对于主债务不生影响，则不会产生求偿权，只有在保证人的清偿行为使主债务全部或者部分消灭的，才会产生求偿权。 （3）须保证人对其清偿并无过失。如果因保证人的过失，在债务人为清偿后保证人又为清偿的，或者向债务人所为的清偿超过主债务范围的，则保证人对此无求偿权。,保证人求偿权的法律依据,解释第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权

27、的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。,保证人求偿权的范围,保证人的求偿范围，一般应包括保证人于保证范围内向债权人清偿的债务本金、自清偿日起的法定利息、因承担保证责任所支出的必要的费用以及所受到的损害。 担保法第32条规定：“人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产的分配，预先行使追偿权”。,八、保证合同的无效及其后果,（一）保证合同无效的情形 （二）无效保证的法律后果,（一）保证合同无效的情形,1、保证合同因主合同无效而无效 2、保证合同因合同自身的原因而无效,1、保证合同因主合同无效而无效,保证合同是从合同，其效力具有从属性，当主合同无效时，保

28、证合同无效；当主合同因被撤销或解除而无效时，保证合同也失去效力。 但如果保证合同中明确约定，保证人应对主合同无效给债权人造成的损失负保证责任的，保证人仍应依合同的约定承担保证责任。,2、保证合同因合同自身的原因而无效,保证合同也可能因为自身的原因而无效，如保证的意思表示不自由、不真实，保证合同不符合法定形式等。 关于保证合同的形式，担保法规定应采用书面形式，这就意味着保证合同是要式合同，以书面形式为要件。 但最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第108条规定，自然人之间的口头保证，有两个以上无利害关系人证明的，也可视为保证合同成立。,（二）无效保证的法律后果,保

29、证合同无效时，债权人、保证人应根据各自过错程度承担相应的民事责任。 保证合同无效产生的责任为缔约上过失责任，其赔偿范围为债权人相信保证合同有效而实际上无效所受到的损失，即信赖利益的损失。,保证合同自身无效的后果,在主合同有效、保证合同无效的情况下，信赖利益损失的赔偿表现为： （1）缔约费用，包括邮电费用、赴订约地点所支出的合理费用； （2）准备接受保证人承担保证责任所支出的合理费用； （3）债权人因支出上述费用所失去的利息； （4）丧失得到合格保证人的机会所遭受的损失。 前三项为直接损失，后一项为间接损失。,保证合同自身无效的后果,在保证人负一般保证责任时，只要不存在对债务人财产依法执行无效果

30、的事实，债权人就不存在该间接损失，保证人不负赔偿间接损失的责任；只有在对债务人的财产强制执行无效果的情况下，保证人才负赔偿此间接损失的责任。 在保证人负连带保证责任时，债务人逾期履行、不完全履行、拒绝履行、不能履行时均产生违约责任，保证人在任何一种情形下均负赔偿间接损失的责任。,保证合同因主合同无效的后果,在主合同和保证合同均为无效的情况下，保证人所赔偿的信赖利益同样包括债权人的直接损失和间接损失。 其直接损失包括缔约费用和相应的利息，一般不包括准备接受保证人承担保证责任所支出的费用。因为在债权人明知主合同无效乃至明知保证合同无效时，不应作接受保证责任的准备。这时的间接损失也因主合同无效而使数

31、额相对降低，比在主合同有效时的间接损失赔偿数额要低。,保证责任的法律依据_解释,第四条董事、经理违反中华人民共和国公司法第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。,保证责任的法律依据,第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担

32、民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。 第十条主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。,第三节 抵押,抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 提供财产的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人 抵押权人享有的在债务人不履

33、行债务时得以抵押物折价或者就抵押物的价款优先受偿的权利，为抵押权。,第三节 抵押,抵押合同是当事人基于合意而进行的民事法律行为，抵押人与抵押权人订立抵押合同应以书面的形式 抵押合同应当包括以下内容： （1）被担保的主债权的种类、数额； （2）债务人履行债务的期限； （3）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属； （4）抵押担保的范围； （5）当事人认为需要约定的其他事项。 如果当事人所订抵押合同不完全具备这些条款，可以补正。抵押合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。,第四节 质押,质押，是指债务人或者第三人将其财产移交债权人

34、占有，以其作为债权担保的担保方式。在债务人不履行债务时，债权人得依法以其占有的债务人或者第三人提供担保的财产的价值优先受偿。 债权人享有的得占有担保物并于债务人不履行债务时以担保物的价值优先受偿的权利，为质权；享有质权的债权人为质权人；为提供担保移交其财产于债权人占有的人，为出质人；出质人所提供的担保债权实现的物，为质物。,第四节 质押,质权的设定需要出质人与质权人订立书面的质押合同 质押合同应当包括以下内容： （1）被担保的主债权的种类、数额； （2）债务人履行债务的期限； （3）质物的名称、数量、质量、状况； （4）质押担保的范围； （5）质物移交的时间； （6）当事人认为需要约定的其他事

35、项。 如果当事人订立的质押合同不具备这些条款时，可以补正。,第四节 质押,质押合同为要物合同，自质物移交于质权人占有时生效；如果质物没有移交质权人占有，则质押合同并不生效。 另外，出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。 禁止流质契约,第五节 留置,留置，是指债权人占有债务人的动产，在债务人不履行债务时，债权人有权对其财产予以扣留，在法定期间超过后债务人仍不履行债务的，债权人有权就留置财产折价受偿，或者以其拍卖、变卖的价金受偿，这种担保方式即为留置。 债权人享有的权利为留置权，留置的财产为留置物。留置权的作用在于担保债的履行，不在于留置物的用益，因而留置权为担保物权；同时留置权是基于法律的规定而产生的权利，并非基于当事人的约定而产生，因而留置权为法定的担保物权。,第五节 留置,债权人依据合同占有债务人的动产，是留置权成立的首要条件。 在我国法律上，债权人可以基于下列合同占有债