法律争议解决方法策略和技巧(高).ppt

1、法律纠纷处理 基本方法、策略和技巧讲座,高春辉 2010年6月,方法论（一）,基本 案例 示范 方法 研究 文件,方法论（二）,基本方法 案例研究 流程管理 协商解决 解决策略 调解 具体技巧 仲裁 文件制作 诉讼,方法论（三）,原告/申请人,争议,被告/被申请人,从双方角度分析争议 应当分析对方基本情况，可能采取的措施，以及对我方权利的影响，并提出可行应对策略和办法。,一、法律纠纷的诉前管理,1、分析 2、沟通/协商 （双方权利义务关系、实现权利的可能性） 3、和解或启动法律程序,一、法律纠纷的诉前管理争议分析,1、争议分析 1.1事实 基本事实、争议焦点 解决策略和具体办法 1.2法律 法

2、律关系、适用法律 1.3商业考虑 更深远影响,综合判断,一、法律纠纷的诉前管理争议分析,1、争议分析 1.4案情分析流程 基本事实 适用什么法律 公开文件 专业部门介绍是否客观全面 法律条款和规则具体含义 法律部门进行理性分析判断 主要合同/法律文件 争议解决地点 专家分析 合同条款是否全面具体有效 选择仲裁或诉讼 合同权利是否得到法律保护 其他客观 支持诉讼请求的事实类型 第三方证人陈诉 公信力文件、权威解释 或专业性判断等 达到目标 需要挖掘的其他事实 第三方文件等 不但了解我方也要了解对方，那些事实对我方有利，那些事实对对方有利，需要综合分析判断。 然后依据事实或依据不同的事实组合，争取

3、我方权利或有利地位。 企业法律顾问价值是梳理事实，并结合法律规定得出解决争议的策略和措施。,事实调查,第三方信息,法律分析,法律关系分析,确认之诉/给付之诉/变更之诉,一、法律纠纷的诉前管理争议分析,1、争议分析 1.5商业考虑 商业关系的重要性,争议所涉价值,低 高,高 低,根据商业关系和争议所涉价值综合判断 选择采取何种策略解决争议 如第1种类型中对方是否有违约行为或愿意和解 需要考虑我方付出的成本和资源 其他考虑： 消费者权益保护法对分析有何影响 争议对我方市场声誉是否有负面影响 公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商 2.1表明争议的

4、发生或提出索赔 由何人发出？向谁发出？ 事实依据？ 主要内容？ 合同规定？ 怎样进行？ 法律规定？ 何时进行？ 法律/商业策略？ 2.2沟通的常见种类 违约通知 停止侵权函 索赔函,综合考虑,选择,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商 2.3策略制定的主要原则 通盘考虑 预测对方的行动/回应 不要威胁采取无意实施/未经授权的行动,核心,最大限度保护我方利益,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商 2.4最大限度保护我方利益的注意事项 收集/保留证据（沟通过程中的文件资料） 沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据） 不承认责任/不放弃权利 和解方案不得作为证据 诉讼时效的计

5、算,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商 2.5沟通/协商策略和技巧 沟通方法 主动 或 被动 强硬 或 温和 综合分析事实、法律、商业关系，使用单一方法或组合 沟通方式 电话（书面确认）（先口头后书面） 传真/电子邮件 当面沟通（地点选择：企业/律所/第三方）（书面确认） 在法院诉讼或仲裁过程进行 沟通内容 事实依据 法律依据 请求内容的性质 建议的解决方案,一、法律纠纷的诉前管理沟通/协商,2沟通/协商 2.6与外部律师关系 企业法律顾问主要工作： 获得内部批准 确定策略方向 收集保留相关证据 披露/公关管理 对不同诉讼所采取立场的一致性 拟采取行动的成本/效益 外部律师提供服务

6、的质量/效果,企业法律顾问,社会外部律师,指示督导,一、法律纠纷的诉前管理和解,3和解 3.1和解协议 参照示范文本,一、法律纠纷的诉前管理和解,3和解 3.2成本效益分析 综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,争议解决方式种类 协商和解 调解 仲裁 法院诉讼,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,1、协商解决 1.1采用条件:争议不大 长期合作 时间考虑(法律程序启动前后均可) 1.2利弊分析:双方角度综合分析 费用低 效力低 1.3策略考虑:诉讼时效 和解协议 1.4最佳做法和避免错误:整体考虑事实、法律、商业关系,二、法律纠纷解

7、决策略的制定和技巧,2、调解 2.1采用条件:事实清楚 法律规定明确 2.2利弊分析:双方角度综合分析 费用较协商高 效力不如诉讼 2.3策略考虑:程序的性质 是否有约束力,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,3、仲裁 3.1采用条件:仲裁条款 争议较大 保密原因 司法环境 3.2利弊分析:双方角度角度综合分析 费用较高 时间较简易 审理程序长 3.3策略考虑:选择我方熟悉的仲裁机构和规则,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.1采用条件:事实和法律争议较大 4.2利弊分析:从我方和对方的角度综合分析 费用较高 时间长 效力强 易执行 4.3策略考虑: 强制力 协商调解不成，通过诉讼可

8、彻底解决纠纷 商业关系恶化 不再合作或无法合作 态度强硬 显示处理纠纷的信心和决心 责任免除 可免除公司董事、经理责任承担 社会效果 达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的） 对方有利 对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大 便利救济 平衡商业关系和成本付出 4.4审理法院的选择 综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院 对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.5诉讼准备 开庭前 收集准备证据 庭审前 进行举证质证 一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取“图表法”

9、方式。 专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。 同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.5.1诉讼准备制定举证方案 举证原则：证据应当符合关联性、合法性和真实性要求。 举证责任：谁主张、谁举证 否则承担不利法律后果（败诉） 证据种类：书证、物证、视听资料、证人、当事人陈述、鉴定结论、 勘验笔录、检查笔录、现场笔录等 举证期限： 方案制定技巧： A那些证据支持我方请求？ B那些证据削弱或推翻对方请求？ C那些证据实际存在并可以取证？ 诉讼开始前相关证据是否有灭失或无法取证的风险？采取证据保

10、全 我方就特定证据的取证权利是否受相关程序规则的限制？申请法院调查 D对方可从我方或第三方取证的实际可能性，我方如何防范？ E法庭允许我方和对方交换什么证据？ 以什么形式提交？ 对其适用的采信标准？,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.5.2诉讼准备如何举证质证 举证质证原则：尽量简明扼要，符合逻辑，有利法官清晰判断，不会被对方利用 未经法庭质证的证据，不得作为定案的根据 举证质证技巧： A所有事实必须准确无误，且有证据支持，并有一个整体性框架 使法官做出有利我方的判断 B所有支持我方观点的事实必须以清晰、符合逻辑的方式表述 C就对方主张/抗辩理由和反诉的可能性进行预测 以及对方提

11、出对我方不利证据的反驳 D积极处理我方的潜在证据漏洞 E如相关事实较复杂，则可采取以下方式表述： a简化但不要过于简单 b按照逻辑顺序表述 按时间顺序适用简单案件，简明扼要 按请求性质适用复杂案件，证据事实引用要保持前后一致 按案件当事人分类等）,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.6诉讼程序 4.6.1起诉 原告起诉状（事实陈诉、证据、主张） 被告答辩状/反诉状 原告对答辩状的回复/对反诉的答辩 取证/证据交换（举证责任分配、举证不能后果） 申请法院尽快做出判决/简易程序 申请法院对请求/答辩不予支持（生效判决认定事实等） 参照示范文本,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼

12、 4.6诉讼程序 4.6.2书证 证词/目击证人书面陈述 形式要求、实质要求和相关性 证人证词简明扼要、避免出现漏洞 书面证据的鉴证 是否真实、是否与法律争议相关 参照示范文本,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.6诉讼程序 4.6.3证人证言 程序考虑 更好支持我方事实及请求 第一个证言应当最让法官可信（可能并非最主要） 策略考虑 证人作证的可信度 是否会存在可能带出我方不利的事实 自愿作证与法庭传讯作证 角色不同而可信度不一样 对证人的当庭询问/质证 对证人的回答应当事先已有明确的判断 我方证人、对方证人与独立第三方证人,二、法律纠纷解决策略的制定和技巧,4、诉讼 4.6诉讼程序 4.6.4辩论意见 书面辩论更为重要 法律第一印象是从书面材料形成，开庭仅是对法官判断的一个印证 简明扼要、框架性、逻辑性并可利用图表 口头辩论突发情景 4.6.5辩论技巧 好