物权法讲义5.ppt

1、物权法讲义,授 课 人：朱庆育 授课对象：中国政法大学2011级本科生 课 时 数：54 授课时段：201202-201207 授课时点：周三1830-2055/周四1330-1555 授课地点：阶二/阶八,教学公邮： 密 码： digesten 教学个邮：,课程说明,一、导言,“就物权之内容言之，虽不及债法之复杂，然其盘错邃密，则有过之。” 史尚宽：物权法论，“自序”,二、讲授体例,绪论 ：产权的经济意义 第1章 物权与物权法（第15节） 第一编 物权法总论 第2章 物（第68节） 第3章 占有（第912节） 第4章 物权变动（第1317节） 第5章 所有权一般原理（第1819节） 第二编

2、所有权 第6章 所有权的类型（第2021节） 第7章 建筑物区分所有（第2225节） 第8章 所有权的取得（第2628节） 第9章 限制物权概说（第2930节） 第三编 限制物权 第10章 用益物权（第3133节） 第11章 担保物权（第3436节）,三、推荐书目,教科书,1江平主编，费安玲副主编：中国物权法教程，知识产权出版社，2007，32元； 2江平主编，李永军副主编：物权法，法律出版社，2009，39元； 3孙宪忠：中国物权法总论，第2版，法律出版社，2009，65元； 4梁慧星、陈华彬：物权法，第5版，法律出版社，2010，36元； 5崔建远：物权法，第2版，中国人民大学出版社，20

3、11，59元；,三、推荐书目,教科书,6王泽鉴：民法物权，第2版，北京大学出版社，2010，58元； 7谢在全：民法物权论（全三册），修订5版，中国政法大学出版社，2011，164元； 8鲍尔/施蒂尔纳：德国物权法，法律出版社【上册：张双根译， 2004，69元；下册：申卫星、王洪亮译，2006，69元】； 9曼弗雷德沃尔夫：物权法，第20版，吴越、李大雪译，法律出版社，2004，29.5元。,三、推荐书目,立法资料与评注,10全国人大常委会法制工作委员会编著：物权法立法背景与观点全集，法律出版社，2007，45元； 11全国人大常委会法制工作委员会民法室编：中华人民共和国物权法条文说明、立法

4、理由及相关规定，北京大学出版社，2007，29元; 12黄松有主编，最高人民法院物权法研究小组编著：中华人民共和国物权法条文理解与适用，人民法院出版社，2007，86元。,产权的经济意义,绪 论,参考书,1罗纳德哈里科斯：企业、市场与法律，盛洪、陈郁译校，格致-上海三联-上海人民出版社，2009，25元； 2奥利弗 E.威廉姆森、西德尼G. 温特编：企业的性质起源、演变和发展，姚海鑫、邢源源译，商务印书馆，2007，18元； 3道格拉斯C.诺斯：经济史中的结构与变迁，陈郁、罗华平等译，上海三联书店、上海人民出版社，1994，15元；,参考书,4道格拉斯 C.诺斯：制度、制度变迁与经济绩效，杭行

5、译，韦森译校，格致-上海三联-上海人民出版社，2008，22元； 5曼瑟奥尔森：权力与繁荣，苏长和、嵇飞译，上海世纪出版集团，2005，22元； 6陈志武：为什么中国人勤劳而不富有，中信出版社，2008，36元。,一、“后发劣势”的警示,经济发展中的后发劣势又被称为“对后起者的诅咒”。它是指下列现象：经济发展中的后起者往往有更多空间模仿发达国家的技术，用技术模仿来代替制度模仿。因为制度改革比模仿技术更痛苦，更触痛既得利益，更多模仿技术的空间反而使制度改革被延缓。这种用技术模仿代替制度模仿的策略，短期效果不差，但长期代价极高。 杨小凯,杨小凯19481006-20040707,一点也不夸张地讲，

6、杨小凯“跳过”二百多年带有误导性的经济学分析，把我们带回亚当斯密那里，领略斯密的基本洞见，并且富有想象力地运用现代分析技术，重新对斯密的思想进行阐释。杨小凯的贡献由此深入到经济学的核心领域。 詹姆斯布坎南,二、经济增长的制度根源,产权制度是一个经济运行的根本基础，有什么样的产权制度就会有什么样的组织，什么样的技术，什么样的效率。 道格拉斯C.诺斯,三、国家理论与产权,（一）国家的契约论解释与产权保护 （二）国家的掠夺论解释与产权保护 （三）“暴力潜能”分配理论,自然状态 看不见的左手 从狼到牧场主的转化 减少窃税份额 流寇 坐寇 共容利益 专制政府起源 提供公共产品 流寇式坐寇 摧毁财产的稳定

7、性 权力的正当化 权力大致平衡 坐寇终结 偶然事件 权力未曾破裂 民主自发产生 主权保持独立 权力团体适量 新的坐寇 持久的民主持久的财产和契约权利 产权稳定清晰 无掠夺行为 经济繁荣的条件,四、产权制度与经济绩效,（一）科斯定理 在交易成本为零的情况下，无论权利如何初始配置，当事人之间的市场谈判都会实现资源的最优配置，实现产值最大化 。 （二）产权制度与交易成本,Ronald H. Coase19101219-,那时我21岁，人生刚刚起步，无论如何想象不到这些观点在大约60年后竟能成为摘取诺贝尔奖的主要依据。年届八旬，因二十多岁时所做的工作获奖，对我来说实在是奇特的经历。 Ronald H.

8、 Coase,第一编 物权法总论,第一节 物权法概说,第一章 物权与物权法,一、物权法的功能,（一）物权法的立法意图 物权法第1条：“为了维护国家基本经济制度，维护社会主义市场经济秩序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权，根据宪法，制定本法。” （二）物权法的规范功能 慎子逸文：“一兔走街，而人追之，贪人具存，人莫诽者，以兔为未定分也。积兔满市，过而不顾，非不欲兔也，分定之后，虽鄙不争。”,二、物权法与经济制度,（一）物权法与财产所有制 （二）我国宪法文本中的土地制度 1954年宪法第5条，第8条第1款，第101条。 1975年宪法第5条，第8条。 1982宪法第10条，第12条。,

9、三、物权立法,（一）物权法的立法进程 （二）物权法的基本内容,第二节 物权的概念,一、物权的含义,物权法第2条第3款前句：“本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利”。 支配性 排他性 绝对性 对物性,二、物权的本质,对物关系说 对人关系说 折衷说,三、物权的效力,（一）支配效力 （二）排他效力 （三）优先效力 1“物权优于债权” 2物权之间的优先效力 （四）追及效力,第三节 物权法定主义,甲承租乙的房屋，约定：若乙出卖房屋，须提前三个月通知甲，甲在同等条件下享有优先购买权。后乙果将房屋出卖与丙，但未通知甲。为此，甲诉诸法院，要求：行使优先购买权，宣告乙与丙之间的买卖合同

10、无效。,一、物权法定主义的含义,物权法第5条：“物权的种类和内容，由法律规定。” 类型法定或称类型强制（numerus clausus der Sachenrechte; Typenzwang）：所有的物权性权利，都必须为法律所规定。 内容法定或称类型固定（Typenfixierung）：物权内容至少在轮廓上必须由法律强制性地予以确定。,二、物权法定主义的内容,“法定”什么？,对于物权法定主义的含义，我学者常简化为“物权的种类与内容由法律规定”之表述。物权法第5条显然是这一简化表述的结果。问题在于，种类之“法定”与内容之“法定”是否应作相同解释？,二、物权法定主义的内容,“法”是什么？,行政法

11、规？地方法规？ 司法解释？以“民通意见”第118条为例。 习惯法？,三、物权法定主义的效力,强制规范中的效力性规范。 行为人在法定物权种类之外创设物权，该“物权”创设行为无效。 行为人设定与法定物权相异的内容，该设定行为无效。,四、物权法定主义意旨,（一）区分物法债法 （二）回应物权绝对 （三）降低交易成本 （四）增加交易安全 （五）防止意外受限 （六）整理旧有物权,五、对物权法定主义的反思,（一）物权法定主义是否存在 Wieling. （二）物权法定主义与私法自治 （三）对物权法定主义的检讨,第四节 物权的类型,一、自物权和他物权,物权法第2条第3款：“本法所称物权，包括所有权、用益物权和担

12、保物权。”,二、用益物权与担保物权,物权法第117条：“用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。” 物权法第170条：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”,三、动产物权与不动产物权,动产物权如动产所有权、动产质权、留置权等。 不动产物权如不动产所有权、土地承包经营权、地役权等。,四、主物权与从物权,能够独立存在的为主物权（称独立物权似较准确）。 从属于其他权利的为从物权：从属于其他权利者如担保物权，从属于物权者如地役权（从属于需役地的所有权或使用权）。,五、准物权,满足

13、一定条件时，享有排他性的取得物权的权利。 （一）先占权 物权法未规定先占。 （二）物权取得权 物权法第123条：“依法取得的探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利受法律保护。”,六、物权性质的期待权,合同法第134条：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。” 合同法第237条：“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。” 不动产所有权让与合意之期待。 被担保债权成立之前的抵押权人之地位。,七、“债权的物权化”,（一） “买卖不破租赁” 合同法第229

14、条：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。” （二）预告登记 物权法第20条1款：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”,第五节 物权的保护,一、物权的保护概说,（一）公法保护 物权法第38条第2款：“侵害物权，除承担民事责任外，违反行政管理规定的，依法承担行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。” （二）私法保护 物权法第3章“物权的保护”，第3238条。,二、物权请求权的概念,（一）含义 物上权利遭受侵害、或有遭受侵害之虞时，得请求恢复

15、其完满状态或防止妨害之权利。包括三项：返还请求权，妨害排除请求权与妨害防止请求权。 （二）法律性质 1物权效力说 2债权说 3物权效力所生请求权说 4物权的救济权说,二、物权请求权的概念,（三）物权请求权与债权请求权 1权利性质 2构成要件 3诉讼时效的适用 4物权请求权与债权请求权的竞合,三、确认请求权,物权法第33条：“因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。” （一）确认请求权的内容 1确认内容 2确认主体 （二）确认请求权的意义 1确认请求权的立法理由 2确认请求权与确认之诉 3确认请求权的性质,四、返还请求权,（一）含义 物权法第34条：“无权占有不动产或者动产的，

16、权利人可以请求返还原物。” （二）请求权人及相对人 （三）法律效果 1原物返还 2收益返还 3返还费用承担,五、妨害排除请求权,（一）含义 物权法第35条。 （二）妨害的构成 1妨害的样态 2妨害与损害 3妨害的不法性 （三）请求权人及相对人 （四）法律效果,六、消除危险请求权,（一）含义 物权法第35条：“可能妨害物权的，权利人可以请求消除危险。” （二）请求权与自力救济 不得采取自力救济方式，必须向对方请求采取某种措施，或诉诸法院。,七、物权的债法保护,（一）修理、重作、更换请求权 物权法第36条：“造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。” （二）损害赔偿请

17、求权 物权法第37条：“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”,第六节 物的概念,第二章 物,物权法第2条第2款：“本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。”,一、有体物与无体物,（一）无体物 盖尤斯法学阶梯。 奥地利普通民法典第285条。 （二）有体物 德国民法典第90条：“法律上的物仅指有体之客体。” （三）物权法的用法,二、有体物的构成,（一）基本要件 1有体物质 2具有空间广延性 3为人所需 4具有物理界隔 5在人的身体之外 （二）尸体 尸体之上成立的权利，有所有权说、先占权说、人格权说、死后照管权等。,二、有体

18、物的构成,（三）动物 德国民法典自1991年后增设第90a条：“动物不是物。它们由特别法加以保护。除另有其他规定外，对动物准用有关物的规定。” （四）能源 （五）无线电频谱资源 物权法第50条：“无线电频谱资源属于国家所有。”,三、物与财产,（一）德国法上的用法 （二）中国法上的用法,四、物的立法体例,物权法只用了一款来规定“物”，显然是在有意回避。,第七节 物权客体特定原则,一、特定原则的意义,（一）特定原则的含义 特定原则（Spezialittsprinzip），汉语法学与日本多以较为直观、同时亦较为含混的“一物一权原则”相称。 （二）特定原则与确定原则 Bestimmtheitsgrundsatz：处分行为以处分标的得以确定或可得确定为前提。,二、“一物”之判断：物的成分,（一）重要成分与一般成分 （二）成分的法律意义 1重要成分的意义 2一般成分的意