第一编商法总论 第二章 商事主体.ppt

1、第二章 商主体,1、商主体的含义和法律特征 2、商主体的分类 3、代理商、居间商、行纪商的概念和特征 4、我国现行商法关于商主体的法律规制,第一节 商主体的概念、特征和分类,一、商主体的概念和特征： （一）商主体的概念： 商事主体是指依照商法的规定，具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义参加商事法律关系，并在其中享有商事权利，承担商事义务的公民个人和社会组织。 （雷兴虎：商法学P26）,（二）商主体的特征：,1、商主体是一种法律拟制主体。 2、商主体是以营利性活动为其营业内容的主体。 （ 营业是为了一定的营利目的而运用全部有组织的财产的活动。它不是偶然的、个别的交易行为，而是反复地、

2、不间断地、有计划地进行的商事活动。） 3、商主体是商事法律关系的当事人，是商法上权利义务的实际承担者。,二、商主体的分类： （一）依商主体的组织结构形态和责任承担方式 进行的分类,商主体,商个人,商法人,商合伙,1、商个人：,在传统商法中，商个人指按照法定构成要件和程序取得特定的商事能力，独立从事营业性商行为，依法承担商法上权利和义务的个人或自然人。 商个人是一个法律拟制主体，其法律特征有： （1）商个人与自然人的个人属性密切相连 如商个人常以自然人的个人姓名为其商业名称。 （2）商个人的财产与自然人或户的财产密切相连 多数国家的法律都明确规定，商个人的财产能力是不独立的，创设商个人的自然人或

3、家庭户有义务以其全部财产为商个人债务承担责任。,2、商法人,是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利、承担义务，并以其经营资产独立承担责任的社团组织。其法律特征有： （1）通过履行工商法人登记取得商主体资格，获得商事权利能力和行为能力，具有独立的人格。 （2）只能在其法定授权范围内从事商行为。 （3）具有独立的财产和财产权。 （4）具有统一的组织机构和意思机关。 （5）投资者承担有限责任。,3、商合伙,是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。其法律

4、特征有： （1）商合伙是两个以上的自然人的集合，是通过工商管理登记程序设立的经营性主体。（商合伙是否可以由法人与其他组织组建，各国法律规定不尽相同。） （2）商合伙是一种合同性主体。（合伙人彼此间的权利义务关系通过合伙契约予以确定。） （3）商合伙是财产的集合，并在合伙人之间形成财产共有关系。（商合伙没有成为完全独立的财产主体） （4）商合伙是当事人之间的一种共同经营关系。 （5）商合伙是连带责任主体，合伙人对合伙债务承担无限连带责任。,.,.,.,.,.,.,.,.,.,.,.,.,法定商人,指以法律规定的绝对商行为作为经营内容而无须履行商事注册登记手续的商人（不排除其有其他登记注册义务）。

5、,注册商人,指以相对商行为作为经营内容，经一般商事登记程序设立，并在核准的经营范围内从事商行为的商人。,任意商人,指主要从事农业、林业及其他附属行业的经营，依法由其自主决定是否登记注册的商人。,（二）法定商人、注册商人、任意商人 依法律授权或法律设定的要件、程序、方式 进行分类,（三）固定商人和拟制商人 日本学者依经营者的法律状态和事实状态进行的分类,指以营利为目的，有计划地、反复地、连续地从事商法列举的特定商行为的商人。（类似于法定商人）,固定商人,指不以商行为为职业，但商法着眼于主体的经营方式和企业形态，仍将其视为商人的一种商人。,拟制商人,（四）大商人、小商人： 依经营者的经营规模进行的

6、分类,大商人又称为“完全商人”，是指以法律规定的商行为为经营内容，完全符合法定标准的商人。大商人通常从事法定的某种营利性行为，其设立必须符合法定条件和程序，其形式一般为企业或社团组织，其规模则多为大中型企业。,小商人又称为“不完全商人”，指营业规模小、设备简单、资本金较少、经营范围比较狭窄的商人。小商人一般不适用商法中有关商业登记、商号和商业账簿的规定。,第二节 商中间人,“商中间人”是指接受委托，固定地为其他业主促成交易或以其他业主的名义缔结交易的独立的商事经营者。 其类型有代理商、行纪商和居间商三种。,一、代理商：,代理商是指接受委托，固定地为其他业主促成交易或以其他业主的名义缔结交易的独

7、立的商事经营者。其特点有： （一）商人性 （二）独立性 （三）职业性 （四）职责的双重性 （五）有偿性 （六）原则上不受“自己代理”和“双方代理”的限制,二、行纪商,（一）行纪商的概念： 在大陆法系国家的商法中， 行纪商是指以自己的名义为他人购买或销售货物、有价证券并以其作为职业性经营的独立的商主体。 （二）行纪商与代理商的区别： 1、行纪商是为了委托人而以自己的名义履行其行为；代理商则一般地是以他人，即以被代理人的名义从事商行为。 2、代理商是固定地接受被代理人之委托从事商事经营活动；行纪商则是根据单独委托或个别委托从事商行为。,三、居间商：,（一）居间商的概念： 在大陆法系国家的商法中，居

8、间商是指为获取佣金而从事契约缔结之促成活动的商人。 （二）居间商的特点： 1、居间商的行为以实现委托人与第三人订立合同为目的，其从事缔约之中介的方式有传达和介绍两种。 2、居间商在其居间活动中处于中介人的地位，对于其从事的商事促成活动以及结果并不负有义务，与此相应，他的权利也只限于在中介活动生效时获得佣金。 3、居间商是一种完全的、独立的商人 居间商从事中介活动不是基于雇佣契约，而是基于佣金请求权。居间商的行为是自由的、独立的，而不是像商事辅助人那样受到雇佣契约的约束。,第三节 我国商主体类型考察,一、商法人具体类型考察： （一）国有商法人： 指根据我国民法、企业法、公司法的规定，由国家投资设

9、立、从事生产经营活动，具有独立权利能力和行为能力，并获得法人资格的企业和公司。（国有企业、国有独资公司和国有控股公司） 主要法律渊源有：民法通则、公司法、全民所有制工业企业法。立法中的主要问题有： 1、关于国有资本控股或控制的企业是否及如何界定为国有企业，法律上尚无明确规定。 2、国有产权制度也被认为是一个低效率的产权制度安排。,（二）集体商法人：,指根据我国民法、集体企业法和其他相关法律、法规的规定，由公民或集体单位组合而成，从事生产和经营活动，具有独立的权利能力和行为能力，能够独立承担法律责任并获得法人资格的集体商事组织。 组织形式有工厂、合作社、合作商店、有限责任公司、股份合作制企业等。

10、,（三）合营或合资商法人：,指由两个以上的投资主体共同出资，经工商登记注册成立的商事法人组织。（有法人型联营企业、有限责任公司、股份有限公司等形式） （四）私营商法人： 指由私人投资经营而取得法人资格，投资者以其出资额为限，商法人以全部资产对外承担责任的商事组织。（根据我国私营企业法和公司法的规定，组织形式可以是私营企业，也可以是公司。）,（五）外商投资商法人：,指由外商投资经营并取得法人资格的，投资者以出资为限，商法人以其全部财产对外承担责任的商事组织。 中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法确认了三资企业的有限责任公司形式。外经贸部关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定

11、确认了外商投资股份有限公司在中国的法律地位。 我国现行外商投资企业法的问题： 1、外商投资企业法与公司法不协调（如对注册资本的规定） 2、有关外商投资企业的三部法律重复、繁琐、相互矛盾。 3、外商投资企业立法给予外商投资企业的待遇与WTO中的国民待遇原则相违背。 2007.3.16企业所得税法有改善。,二、商合伙具体类型考察：,（一）个人合伙： 法律渊源有民法通则、国家工商行政管理局1986年11月27日关于执行民法通则对个人合伙登记管理的通知等。 （二）合伙型联营： 根据我国民法通则和有关工商登记法规的规定，合伙型联营是指企业、事业单位之间依照联营合同组建的共同出资、共同经营、共分利润、共同

12、承担无限连带责任商事组织。 合伙型联营依法登记成立，并取得权利能力和行为能力。其合伙人必须是两个以上的企业，可以是合伙企业，也可以是私营独资企业、个体工商户和农村承包经营户。,（三）合伙企业：,合伙企业法，1997年2月23日由八届人大常委会24次会议正式通过，于1997年8月1日起施行。2006年8月27日修订。 合伙企业法第2条规定：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,三、商个人具体类型考察：,（一）个体工商户： 指公民以个人财产或家庭财产作为经营资本，依法核准登记并在法定范围内从事非农业性经营活动的个人或家庭。 （二）农村承包经营户： 指农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照农村承包合同的规定，使用集体所有的土地和其他生产资料，独立从事商事经营活动的，由一人或多人组成的农户。,中华人民共和国独资企业法，1999年8月30日九届人大常委会11次会议通过，2000年1月1日起施行。 个