合同成立与生效区分的再探讨(1)

1、 合同成立与生效区分的再探讨(1) 再论合同成立与生效的区别(自xxxx以来，一些学者提出了无效宣告中的恶意抗辩问题，即在无效合同中，双方合谋损害第三方的利益，受害方可以从自身利益出发，利用恶意抗辩来反驳加害方宣告合同无效的请求。这一实践进一步丰富了合同法。的效力体系区分合同的成立和效力，将可撤销性作为合同效力的一个层次，有利于合同法效力体系的完善，并为其进一步发展奠定基础我国合同法中的五、合同成立与生效虽然有学者从合同法第44条“依法成立的合同成立即生效”出发，强调合同的成立意味着负责人应当按照合同行使权利、履行义务；不符合法律的合同既不成立也不生效，因此认为我国合同法没有区分合同的成立和生

2、效。37但大多数学者认为，合同法区分了两者。合同法第二章和第三章分别规定了合同的订立和效力。基本上，影响合同有效性的因素，包括表达意愿方面的缺陷，在关于合同有效性。的一章中有所规定其中明确的意思表示存在缺陷，合同的有效性将受到影响，当事人可以解除合同或主张合同无效，但不影响合同的成立。根据这一点和民法通则第55条，学者们认为，中国法律已经确定了协议成立和生效的不同要素。合同法有坚实的理论基础：首先，中国民商法立法和学术理论始终以继承大陆法为主流。在中国已经确定建立社会主义市场经济体制是经济体制改革的目标之后，这就更加明显。正如一些学者所说：“新合同法是一部复合的、继承的法律”。虽然联合国国际货

3、物销售合同公约的规定被广泛使用和引用，并采用了英美法系的一些制度，但大陆法系的债法内容仍然是主要的一个。的38在合同概念的定义中，中国的立法和学术理论也明确采纳了大陆法系的合意理论，抛弃了英美法系的允诺理论。民法通则第85条规定“合同是当事人之间建立、变更和终止民事关系。的协议“合同法第2条：“本法所称合同是指主体平等的自然人、法人、其他组织之间的协议、变更、民事权利义务的终止。这表明中国法律认为，合同本质上是一种共识。如前所述，这是以区分合同的成立和效力。为前提的其次，中国的合同法在xxxx进行了修改，第三期从237条修改为24xxxx条；谢等人：统一法原理，xxxx法律出版社，第86-89

4、页。3参见“意大利”皮埃特罗-彭凡德：罗马法教科书，中国政法大学xxxx版，2xxxx版，第4页。页5参见“英语”缅因古代法律，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，xxxx，27 。xxxx版，第5页。xxxx版，第56页下方。xxxx版，2xxxx版，第236页。此外，在其他主要的民法著作中，意向性和表现主义经常被阐述在对意向表达。的解释中xxxx版，第236页。xxxx版，9xxxx版，4xxxx版，第89页。2xxxx版，xxxx版，第237页。23见尹田：法国现代合同法，xxxx版法律出版社，第34页。24见尹田：法国现代合同法，法律出版社xxxx版、xxxx版、xxxx版、xxxx版、xxxx修订版，第237页；魏振瀛等待着8月24日在xxxx法制日报上发表的“合同成立和生效的条件”.3xxxx版，xxxx版，第79页33为了避免这一缺陷，中国学者在解释民事法律行为的概念时，一般都强调民事法律行为以意志的表达为要素，或者简单地直接用传统民法中法律行为的定义解释民事法律行为。34见王黎明：合同法研究，中国人民大学出版社xxxx版，xxxx版，第88页。页36梁慧星：民法通则，版，版，第86-89页，但当我问