第五章 国经合同.ppt

1、1,第三节 国际货物买卖合同,一、国际货物买卖合同的基本理论 （一）含义 国际货物买卖合同是指营业地位于不同国家的当事人之间就有关货物买卖的权利和义务关系而达成的协议。 国际货物买卖合同的国际性以当事人的营业地位于不同国家为准，而不考虑当事人的国籍 国际货物买卖合同的标的是货物，货物指有体动产，但适用于1980年联合国国际货物销售合同公约 （列举式）,2,（二）合同的有效成立条件 1、要经过要约和承诺两个法律步骤 2、当事人具有缔约能力 我国在加入WTO时做了承诺，加入后三年要取消外贸许可制度改为采用登记制 3、合同内容合法 A标的物合法：除有外贸经营权，货物在进出口国，经停第三国合法,3,B

2、 合同的其他条款合法：合同的其他条款合法：不能有限制竞争、限制性商业条款： 4、意思表示真实 5、合同形式合法,4,中国进出口公司A发出一份电报给德国公司B：“确认售与你方钢材10000吨，请汇200万美元，接到后30日内交货。”买方B复电：“确认你方电报和我方购买钢材10000吨，条件按你方电报的规定。已汇交你方银行100万美元，请确认在本电日期30天内交货。”然卖方A没有回电，却以较高价格将该批钢材卖该另一英国公司。买方B遂向法院起诉。问：A与B双方的合同是否成立？为什么？,5,双方间的合同并未成立，理由在于： （1）A未作出接受B的还盘的答复 （2）根据联合国国际货物销售合同公约，合同必

3、须一方发盘，另一方作有效接受方能成立。在本案中，A发出实盘，B对付款与交货的改变已构成对A 发盘的实质性改变，不是有效的接受，而构成了新的发盘，双方间的合同并未成立。,6,二、当事人 1、公约的规定 所谓营业地通常是指一方具有的永久性的经常从事一般商业交易的场所，不包括临时性的成为某一特定交易进行谈判或洽商的地点 根据公约的规定，当事人营业地分处不同国家这一事实应是明示的，或从合同本身或合同订立前或合同订立时，当事人之间的任何交易或当事人披露出的情报能够加以确定 2、我国对外贸易法,7,设下列各公司所属国均为公约的缔约国，依公约的规定，下列哪些适用公约？ A 营业地位于中国的两个不同国家的公司

4、订立的关于电视机的买卖合同 B 营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务 C 营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同 D 营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务,8,三、合同的形式 公约不要式原则，但允许保留 我国： 1、我国基于当时的涉外经济合同法的规定予以保留 2、1999年合同法 不要式：书面（包括电子单证）、口头、其他 如今我国撤销保留，即可以采用口头形式与公约缔约国签订合同 但阿根廷、白俄罗斯、智利、匈牙利、乌克兰等国在参加公约时，也就合同的形式作出保留,9,四、合同的内容 （一）货物品质规格条款

5、重要条件，如违反，买方有权拒收货物，解除合同并要求损害赔偿 1、凭样品确定货物品质的买卖(通常应注明“品质一样品大致相同”) （1）在订约前展示的参考样品(不是交货质量的依据 ) （2）订约后提供的标准样品 （交货的依据 ） 在合同中没有标明是参考样品还是标准样品的情况下，通常被视为是标准样品,10,2、凭规格、等级或标准确定货物品质的买卖 （1）凭规格的买卖：反映商品品质的一些主要指标 规格与样品同时使用时，应注明是以规格为准，还是以样品为准，如果是以规格为准，就应标明样品为“参考样品” （2）凭等级的买卖 等级指对同类商品进行的级别分类,11,（3）凭标准的买卖 标准是统一化的规格和等级及

6、其检验方法； 必须在合同中明确以哪国标准为准，并须注明该项标准的出版年代及版本 3、凭商标或品牌确定货物品质的买卖 有必要在规定品牌或商标的同时明确商品的型号或规格 4、凭说明书：如机电仪器等技术密集型产品,12,5、确定品质的时间、地点 时间：通常是要约、承诺阶段就要确定，然后履行中用出口、进口检验标准 地点：装运前出口：码头、仓库、船边 进口在口岸检验或进口方营业地检验,13,（二）数量条款 1、明确计量单位和度量衡制度 2、在合同中规定“溢短装条款” ”（more or less clause) 即允许卖方按一定的机动幅度多交或少交一定数量的货物 如果数量未超过机动幅度的限度，则不构成违

7、约，卖方有权要求支付货款 3、对溢短装的作价方法包括 （1）按合同价格计算 （2）按装船时的市价计算 当合同未规定计价方法时，通常是按合同价计算,14,此外，在合同中通常还规定对超过合同的数量按什么价格支付货款的条款，如果双方当事人对此没有规定，一般对于超过合同数量的货物按合同规定的价格支付货款,15,（三）包装条款 1、明确规定包装的材料、造型和规格 除传统商品包装已为买卖双方所知外，不应采用“适合海运包装”、“标准出口包装”等含义不清的词句 依联合国国际货物销售合同公约的规定，卖方须依合同规定的方式装箱或包装，除非双方当令人另有协议，货物应依同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用方式，

8、则依足以保全和保护货物的方式装箱或包装，否则即为与合同不符,16,17,2、包装费用：如要特制包装，则应在合同中注明由买方自付费用 3、注意各国有关包装的法律和禁忌 如：日本人喜欢鸭子而忌讳荷花，意大利人喜欢绿色，埃及人禁忌蓝色、阿拉伯国家规定进口商品的包装禁用六角星图案等,18,（四）价格条款 1、正确表示计价货币的名称 2、贸易术语要准确、完整，写明其解释依据 3、合同作价方法主要有以下几种,19,依公约的规定，合同中的价格可以由当事人明示约定，也可以用默示的方式规定。 依该公约第55条的规定，在没有任何相反表示的情况下，双方当事人应视为默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销

9、售的通常价格。 固定价格(短期交货合同）、滑动价格（长期交货合同）、后定价格等,20,（五）装运条款 1、 装运时间 （1）明确规定装运时间 （2）将装运时间与信用证挂钩,21,2、装运港和目的港是价格术语不可缺少的组成部分，决定买卖双方责任、费用与风险的分担，所以，一定应按不同价格术语的要求注明装运港和目的港 3、装运通知：即卖方在装运后，及时通知买方货已经在什么时候装船、运到,22,（六）保险条款 在FOB 、CFR价格术语下，由于保险是由买方负责，货物的价格中不应包括保险费用，因此，一般只原则性规定“保险由买方负责” 在CIF合同中，由卖方投保并支付的保险费加在货价上，因此在制订保险条款

10、时应注意：卖方在替买方投保后，应把保险单及时交给买方 转让保险单行为的实质是将货物在运输途中受到损失的风险转让于买方；买方日后可以据此向保险公司索赔；如果卖方不履行该项义务，则货物遭受损失的风险仍由卖方承担,23,2、订明采用的保险条款名称 3、在FOB或CFR合同中，为防止货物从仓库至装船前的损失得不到补偿，应对货物装船前的损失也进行投保 4、投保人选择的险别与特殊要求，要事先征得保险公司同意才能投保,24,（七）支付条款 1、支付工具 支付工具包括货币和票据，国际货物买卖中的结算一般是采用票据中的汇票 计价货币是双方当事人用来计算价格的货币 支付货币是双方约定用来清偿债务的货币 在两者不同

11、的情况下，应当约定不同货币的折算方法 一般在没有相反规定的情况下，是依付款日货币的汇价折算,25,2、付款方式直接付款、托收、 信用证 3、支付时间、地点 预付款在交货或交单前即支付部分或全部货款 即期付款在交货或交单时付款 延期付款在交货或交单后的规定时间付款或分期付款，付款人或其指定银行所在地即为付款点,26,（八）检验条款 1、检验机构 （1）官方 （2）产品的生产或使用部分设立的检验机构 （3）由私人或同业工会、协会开设的公证、鉴定行 如瑞士日内瓦通用鉴定公司、英国劳勃生公证行、日本海事鉴定协会等,27,2、关于检验的时间和地点 （1）在出口国产地启运前检验 （2）在装运地装货前或装货

12、时检验 又称以“离岸品质、重量”，在此种情况下，买方在货物到达后原则上不能对货物的品质和数量提出异议。这种做法对卖方比较有利 （3）在进口国卸货后检验 又称“到岸品质、重量”，在此种情况下，买方可以根据目的港检验机构签发的商检证书向卖方提出品质、数量方面的异议。这种做法显然对买方有利,28,（4）出口国装货地检验，进口国目的地复验 即以装运地的检验证书作为议付货款的单据之一，而不作为最后依据，在货到目的地后允许买方有复验权 买方通常应在货物到达目的港或卸货后若干天内对货物进行检验，这个期限是买方的索赔期限 买方超过期限而不检验，则丧失复验权，也就丧失了可能的索赔权,29,（九）不可抗力条款Ac

13、t of God（免责条款） 不可抗力指合同订立以后发生的当事人订立合同时不能预见、不能避免、人力不可控制的意外事故，导致不能履约或不能如期履约。遭受不可抗力的一方可由此免责，而对方无权要求赔偿 就一般而言，它来自两个方面：自然条件和社会条件 成立要件： 1、该事故是在合同订立后发生的 在订立合同时，当事人就知道或应当知道意外事故的存在，这种意外事故不能作为不可抗力免除当事人的责任 2、不能预见 3、事故不是由任何一方的疏忽或过失引起的 4、事故的发生是不可避免而且是人力所不能抗拒、不可控制的,30,2、不可抗力的法律后果是免除遭受不可抗力一方的责任，而不是解除合同 关于免责，各国在实践中都给

14、予严格解释，只有在极少数的例外情况下，当合同确实无法履行时，才予以解除 按公约规定，遭受不可抗力的一方可以解除合同或延迟履行合同，而不承担责任取决于： （1）不可抗力是持续相当一个时期还是暂时的，以及合同履行的影响程度如何（部分不能、全部不能） （2）合同标的性质：是金钱交付还是提交货物 一般而言，没有任何意外事故可解除当事人履行金钱债务的义务,31,在买卖合同中，买卖标的既是特定物，又发生了灭失，则可以解除合同 如果是种类物，而在客观上不是不可能提供这种物品时，即使发生了不可抗力，仍然不能解除卖方的履约义务 （3）此外，在考虑免除遭受不可抗力一方责任时，还要看意外事故与当事人未履行或不能按期

15、履行合同之间是否存在因果关系,32,3、通知、证明 （1）遭受不可抗力的一方在事故发生后，要将事故的发生和自己的决定及时通知对方或在得到对方通知后，无论同意其意见与否，都应及时作出答复；否则对方可以违约为由进行索赔 （2）事故由当地商会出具证明，证明事故的发生、时间、地点，对合同的影响程度 我国由中国国际贸易促进委员会出具证明,33,（十）争议解决条款 1、索赔条款 （1）约定索赔期限 （2）法定索赔期限 依公约的规定，买方认为货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情况的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。 最长两年内提出,34,2、仲裁条款 内容

16、：仲裁机构、适用的仲裁程序规则、仲裁地点、裁决效力 3、法律适用条款 当事人自由选择合同适用的法律， 但必须善意、合法、不违背公共利益 单一选择；多边选择； 无准据法，即当事人法,35,我国某进出口公司A（卖方）与美国某实业公司B（买方）以CIF（纽约）条件签订了一份出口一万吨茶叶的合同。货物由某远洋运输公司C承运，货物在装运港上海装船后，向某保险公司D投保了海洋货物运输的平安险，当货物运至南海某海区时，因遭受暴风雨袭击，致使船舶30天迟延到达目的港，并因船员的过失使三分之一的茶叶变质。于是美国B公司向有关部门提出索赔,36,1、根据INCOTERMS2000的规定，有责任同承运人C签订运输合

17、同的是（ ） A 中国A公司 B 美国B公司 2、应向保险公司D办理国际海上货物运输保险手续并支付保险费的是（ ） A 中国A公司 B 美国B公司 C 远洋运输公司 3、根据公约规定，中国A公司所交货物应符合（ ）要求 A 商品品质 B 订立合同时需明示或默示通知 C按同类货物通用的方式装箱或包装 D 与样品相符 E 没有侵犯第三人的权利,37,4、中国A公司的交货地点在（ ） A 装运港船上 B 目的港 C 装运港船边 D 合同中指定的地点 5、在CIF条件下，中国A公司的交货属于（） A 实际交货 B 象征性交货 6、对货物迟延30天到达目的港造成的损失，B公司应向谁提出索赔（ ） A A

18、公司 B C公司 C D公司 7、对三分之一茶叶变质的损失，B公司应向谁提出索赔（ ） A A公司 B C公司 C D公司,38,第四节 卖方、买方的义务,一、卖方的义务 对于货物销售合同的卖方而言，交付货物和移交货物单据是其最基本的合同义务 （一）交付货物 1、交货地点 公约第31条规定，如果根据合同，卖方没有义务在其他特定地点交货，那么，他的交货义务如下： 有约定的从约定 没有约定的，再依公约的规定,39,（1）货交第一承运人 如果销售合同涉及到货物的运输，卖方就应当把货物交给第一承运人，以由后者运交给买方；,40,（2）特定地点 在不涉及货物运输的情况下 如果合同指定的是特定货物或从特定

19、存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而且双方当事人在订立合同时已经知道这些货物的特定地点，那么，卖方就应当在该地点把货物交由买方处置。,41,（3）卖方营业地 卖方应当在他于订立合同时的营业地把货物交由买方处置 有一个以上营业地最密切联系地 没有营业地惯常居所地,42,2、交货时间 （1）如果合同规定了交货日期，或者，虽合同未明确规定交货日期，但从合同中可以确定交货日期，卖方就应当在该日期交货；,43,（2）如果合同规定有一段时间，或从合同中可以确定一段时间为交货期，那么，除非情况表明应由买方选定一个日期以外，卖方就应在该段时间内的任何时候交货； 交货期的规定有两种； 一是明确规定

20、交货期 二是推定合同规定了交货期,44,（3）在其他情况下，卖方应在订立合同后的一段合理时间内交货 按照国际实践，作为事实由法院根据货物的性质及合同的其他规定决定的 （4）卖方提前交货，买方可选择收取或拒收,45,（二）移交单据 1、实际交货 在实际交货时，交货义务是在指定的时间、地点把货物提交到买方控制之下履行的 2、象征性交货交货义务是卖方把代表货物所有权的单据交给买方；此时交单的时间和地点即为履行交货义务的时间和地点,46,（1）卖方应保证单据的完整和符合合同及公约的规定 所谓完整是指卖方提交一切与货物有关的单据（提单、保险单、发票、商检证、进出口许可证、领事签证、原产地证书等等），使之

21、足以作为买方正当获得所有权及占有货物的保证,47,（2）在合同约定的时间、地点交付单据 如果卖方在合同所规定的交单时间以前已经移交了 这些单据，卖方可以在合同所规定的交单时间到达 以前，纠正单据中任何不符合合同规定的情形 但是，卖方的这种权利的行使不利使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。而且，买方仍然保留根据公约的规定要求损害赔偿的任何权利。,48,（三）品质担保义务卖方必须保证其交付的货物与合同的规定相符 1、瑕疵担保（质量担保）卖方对其所售货物的质量、特性或适用性承担的责任 依公约第35条第1款的规定，卖方交付的货物必须与合同规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或

22、包装。 在合同没有对数量、质量、规格和包装作出明确的规定的情况下，则应依公约第35条第2款的规定履行质量担保义务。,49,依公约的规定，买方在质量担保方而应满足下列要求： （1）货物适用于同一规格货物通常使用的目的；（对货物质量没有特别约定时） （2）货物适用在订约时买方明示或默示通知买方的特定目的；,50,（3）凭样品或说明书的买卖中，货物与样品 和说明书相符； （4）按同类货物通用的方式包装，若无通用 方式，则用足以保全和保护货物的方式包装。 如果买方在订立合同时明知货物不符合同规定，则卖方不必负此种不符合同的责任,51,2、卖方承担品质担保义务的时间 （1）第36条第1款规定：“卖方按照

23、合同和公约的规定，对风险移转到买方时所存在的任何不符合同的情形负责，即使这种不符合同情形在该时间后才变得明显”,52,（2）第36条第2款规定：“卖方对在上一款所述时间后发生的任何不符合同情形，也应负有责任，如果这种不符合同是由于卖方违反其某项义务所致”,53,3、品质担保的限制 （1）如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合同，卖方就无须承担前述四项义务 （2）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则，买方就丧失就货物与合同不符而向卖方索赔的权利,54,如果没有规定具体的货物检验时间及索赔期限，则买方必须在实际收到货物之日

24、起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，否则，他丧失了主张货物不符合同的权利,55,关于产品责任问题不在公约的调整范围，而只能由国内法的相关规定解决 依国内法解决，因卖方提交货物瑕疵导致人身和财产损失，不但可以依合同追究卖方责任，而且可以追究到与货物的产、销有关的任何人,56,我方售货给甲国A商，A商又将该批货物转售乙国B商。货物抵达甲国后，A商将原货经另一条船运往乙国，B商收货后发现数量短少，向A商提出索赔。据此，A商又向我方提出索赔。 问题：我方应该如何处理，为什么？,57,（四）权利担保 卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利 各国法律均规定，卖方的权利担保义务

25、是其法定义务，即使买卖双方在合同中未对此作出规定，卖方仍承担权利担保的法定义务,58,1、所有权担保 公约第41条的规定：“卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或请求权的条件下，收取货物” 实质：要求卖方担保对其所销售货物享有合法的所有权，没有侵害他人的权利,59,1、公约第4条规定，公约并不调整国际货物买卖中的所有权转移的问题，由国内法调整 2、第41条是一项私法规范，只要求卖方对所出售货物的具有合法的私法上的权利。 如果有关公共当局因货物违反健康，安全法规的规定而认定这些货物不得使用或者销售，不得认为卖方违反了权利担保义务。,60,3、卖方不仅

26、要向买方保证他所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利的货物，而且必须是第三方不能提出任何请求权的货物。 公约并不认为只要第三方提出了权利要求，卖方就违反了公约规定的权利担保义务即将卖方违反公约的权利担保义务和卖方消除第三方提出权利请求带来的影响的义务是不同的。 如果第三方提出的权利要求，卖方有义务向买方证明该权利要求毫无依据,61,2、知识产权担保 公约第42条的规定：，卖方所交付的货物必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权提出任何权利或请求权的货物。 地域限制指卖方只保证其出售的货物在已知目的国未侵犯别人的知识产权，不保证转卖到未知的地方。,62,鉴于这些情况，公约对卖方的知识产权担保

27、义务规定了两个条件 1、第三方的权利主张必须是基于货物销售或使用地国家的法律的，而且这个国家是在双方签订合同时已经为双方所知道的。 如果没有明确货物的销售和使用国家，则权利主张必须基于买方营业地点所在国的法律。,63,2、卖方必须在签订合同时知道或不可能不知道这种基于知识产权的权利或主张。 关键是对卖方不可能不知道的判断基于已经申请或批准的专利权利，或已经批准的商标权利,64,3、卖方的知识产权担保做了两项免责规定 （1）如果在签订合同时，买方知道或不可能不知道存在基于知识产权的要求，卖方将对知识产权担保豁免责任“已知”的特点 （2）卖方的货物导致的侵权是由于卖方遵守买方定货时要求的技术图样、

28、图案、程式或其他规格的要求的结果 “依约而为”的特点,65,2000年8月份，营业地位于中国的A公司（卖方）与营业地 位于德国的B公司（买方）订立了一份出口设备的合同（该 设备所含技术已在中国获得专利权）。8月底，中国A公司依 约如期将该设备运交德国的B公司。9月份，因营业地位于澳 大利亚的C公司急需该设备，德国的B公司随后将该设备转售 该澳大利亚C公司。对这项交易，中国A公司毫无所知。由于 该设备所含同一技术已被他人在澳大利亚申请专利并获得专 利权。于是，在澳大利亚C公司从德国B公司收到该设备后不 久，澳大利亚专利权人在事先未告知的情况下，将中国A公 司列为被告，向中国法院起诉。经查明，上述

29、合同均无法律 选择条款，中国、德国和澳大利亚均为联合国国际货物销 售合同公约（以下简称公约）的缔约国。 问：中国A公司能否进行实体法上的抗辩，为什么？,66,中国A公司能够进行实体法上的免责抗辩。公约适用于营业地分处不同缔约国的买卖双方订立的货物买卖合同。但买卖双方可以通过选择其他法律排除公约的适用。本案A公司、B公司和C公司的营业地分别在中国、德国和澳大利亚三个缔约国，它们之间签定的设备买卖合同，因无法律选择条款，均应适用公约。 公约规定，卖方向买方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权和其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限。,6

30、7,本案中，中国A公司在出售设备之后，对德国B公司又将该设备转售给澳大利亚C公司一事一无所知；也就是说，中国A公司在与德国B公司订立合同时，根本不可能知道该设备出口后遭致澳大利亚C公司的专利侵权之诉。因此，中国A公司没有违反公约上述规定项下的权利担保义务，不应就此承担任何专利侵权责任。,68,1990年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法又将该机床转售给美国，机床进入美国后，美国的进口商被起诉侵犯了美有效的专利权，法院判令被告赔偿专利权人损失，随后美国进口商向法出口商追索，法又向我方索赔 问：我方是否要承担责任？,69,1、如中方机床按法国人提供图纸或规格生产，法国商人最终应承担责

31、任，不能向中方追索 2、如法国商人在订立合同时已经告之中方货物将转售到美国，中方应承担责任，法国商人可以向中方索赔,70,二、买方的义务 （一）支付价款 1. 付款应履行的步骤和手续 公约第54条规定，买方付款的义务根据合同或任何有关法律和规章规定的步骤和手续，以便支付货款 （1）办理必要的付款手续 买方向银行申请信用证或银行付款保函；向政府主管部门申请进口许可证及外汇等,71,（2）确定货物价格 合同有约定，应按合同约定的价格支付货款 公约第55条规定：如果合同已有效地订立，但没规定合同价格，在没有相反表示的情况下，双方当事人应视为已默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通

32、常价格 公约第56条规定，如果价格是按货物的重量确定的，在没有具体规定的情况下，应按净重确定货物价格,72,2. 付款地点 合同未约定时，买方在下列地点付款： （1）卖方营业地 （2）卖方提交货物或单据的地点 此外，因为营业地在订立合同后发生变动而增加的有关支付费用应当由卖方承担,73,3支付的时间 公约第58条的规定，如果双方当事人未在合同中具体约定付款的时间，则买方应依公约规定的下列时间支付货款： (1)在卖方将货物或单据置于买方控制下时付款 (2)在买卖合同涉及运输时，在收到银行的付款通知时付款 (3)在买方没有机会检验货物前，无义务支付货款，但这一程序不得与双方议定的交货或支付程序相抵

33、触,74,（二）收取货物 1. 采取行动为卖方能提交货物作准备 2. 接收货物 应注意的是，接收不等于接受 接受表明买方认为货物的质量符合买卖合同的规定；而接收手不表明买方对货物的质量没有异议，如货物在目的港经检验与合同不符，买方也应接收货物，然后再进行索赔。,75,第五节 违反合同的补救方法,公约没有直接关于违约的定义 所谓违约合同一方当事人没有履行或没有全部履行合同规定义务的行为 一、关于违反国际货物买卖合同的类型 （一）根本违约和非根本违约以违约行为造成后果的程度 根本违约的含义：一方当事人违反合同的结果，使另一方蒙受损失，实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西,76,构成根本违约

34、，有三个要件： 其一，当事人一方有违约行为； 其二，违约后果程度严重（客观要件）：这种损害是实质性的即“实际上剥夺”了受害方根据合同有权期待得到的利益； 其三，违约后果的可预见性（主观要件）必须证明“同等资格、通情达理的人”在同等情况中也没有理由预见,77,但公约并未就实际上剥夺提供明确判断标准。 一般而言，判定违约后果是否严重，法院或仲裁机构除了充分参考有关的商业惯例和商业常识之外，通常考虑以下因素： 违约部分的价值与整个合同价值之间的比例； 违约部分对合同目标实现的影响程度； 迟延履行对合同目标实现的影响程度； 违约的后果及损害能否得到修补； 分批交货合同中违反某一批交货义务对整个合同的影

35、响程度，等等。,78,根本违反合同,受损害的一方有权宣告合同无效,有权要求损害赔偿；如果不是根本违反合同,则受损害的一方不能宣告合同无效,而只能要求损害赔偿和采取其他补救办法 公约对违反合同衡量标准：看违反合同的后果是否使对方蒙受重大损害，即违反合同后果的严重程度。,79,（二）实际违约与预期违约 实际违约是指违约事实已经发生的违反合同的情形 预期违约是指合同订立后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同的意图 1、预期违约发生在合同规定的履行期到来之前，而实际违约发生在合同规定的履行期之后 2、预期违约实际上是一种违约的可能性，即指合同履行期到来之前有理由认为对方将违反合同，而实际违约的违约事

36、实已经发生,80,二、卖方违约的补救方法 卖方违约主要有三种情况： （1）不交货；（2）迟延交货；（3）交付的货物与合同不符 （一）实际履行 公约第46条规定，如果卖方不履行义务，买方可以要求卖方履行义务，即所谓的“实际履行”.它包括要求卖方提交符合合同要求的货物或对不符合要求的货物进行修理、更换或提交替代物等,81,根据公约的规定，实际履行还应满足以下条件 1、买方不得采取与这一要求相抵触的救济方法 2、当卖方交货不符时，只有这种不符构成根本违反合同时，买方才能要求提交替代物，而且应在发现交货不符时，将这一要求及时通知对方 3、买方请求修理的要求须与货物不符的通知同时提出，或在该通知发出后一

37、段合理时间内提出,82,（二）给予卖方履行宽限期 公约第47条规定：买方可以规定一段合理时限的额外时间，让卖方履行其义务 1、前提：针对卖方延迟交货而规定的救济方法； 其基本指导思想是，买方不能仅因卖方不按时交付货物就宣告合同无效，而应给卖方一段额外的合理时间让其交付货物,83,2、如果卖方声称他不在额外期限内交付货物，则买方有权宣告合同无效 3、如果买方已经给予卖方宽限期，则买方不能对卖方采取其他任何补救方法，但不因此而丧失请求损害赔偿的权利,84,（三）减少价金 公约第50条作出了有关规定：如果卖方所交付的货物与合同不符，不论买方是否已经支付价款，买方都可以要求减低价格 减价不足以补偿买方

38、的损失，还可同时请求损害赔偿 英美法国家没有减价制度,85,1、针对卖方所交付的货物与合同规定不符而规定的救济方法； 2、适用前提:买方仍然愿意接受与合同不符的货物，而不愿宣告合同无效、退还货物等 3、计算办法：按照实际交付的货物在交货时的价值与符合合同的货物在同一时间的价值两者之间的比例计算 4、如果买方已按公约的规定对所交付的与合同不符货物作出补救，或者买方拒绝接受卖方履行义务，则买方不得减低价格,86,某国A公司向另一国B公司出售一批货物。货物到达目的港后，经买方B公司检验发现，部分货物在交货时已经存在质量问题，买方随即要求卖方降价10%。卖方A公司不同意降价，而是提出用一批符合合同规定

39、的新货物换回已经交付的货物。买方B公司不同意，坚持要求降价。 问题：B公司的要求是否合理？为什么？,87,（四）宣告合同无效 按公约第49条的规定，当卖方所交货物与合同不符，构成根本违约时，买方可以解除合同,88,具体包括： 1、卖方不交付货物、延迟交付货物或交货不符或所有权有瑕疵构成根本违反合同 2、卖方声明他不在规定的时间内履行交货义务 3、在买方给予的宽限期届满后仍不履行合同 买方宣布合同无效的声明，只有在向卖方发出通知时产生效力,89,应当注意的是，当卖方不交货，买方显然不一定规定额外时间让卖方履行交货义务，在这种情况下，主动权实际上掌握在买方手里 公约虽没有具体规定所谓合理时间，但是

40、，买方只要能在尽可能快的时间内做出反应，就足以达到宣告解除合同的目的,90,买方宣告合同无效的权利由于下列情况而丧失： 1)对于迟延交货，买方没有在迟延交货后的一段合理的时间内宣告合同无效。 2)对于其他情况的违约，在买方已经知道或应当知道后的一段合理时间内没有宣告合同无效； 拖延宣告合同无效会丧失采取此救济的权利,91,（四）损害赔偿对违约行为的一种最主要的补救措施，是指违约方用金钱补偿因违约而给对方造成的损失 1、买方享有这种权利是绝对的，不因采取其他补救方法而丧失权利,92,2赔偿金额的计算。 赔偿金额的计算是损害赔偿的中心内容。 依公约第74条的规定，赔偿金额计算的原则是：一方当事人违

41、反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同遭受的包括利润在内的损失额相等,93,中国甲公司与西班牙乙公司签订了出口一批水果的合同，支付方法为货到验收后付款。货到经买方验收后发现水果总重短少了10%，且每个水果的重量也低于合同规定，乙公司即拒绝付款，也拒绝提货。后来水果全部腐烂，西班牙海关向中方收取仓储费和处理水果费用5万美元。经查货物的总重是在装船前发生的 A货物的短重应由承运人承担责任 B乙公司虽拒绝提货，但也因尽量减轻损失而对腐烂的货物承担一定的责任 C 设甲公司属根本违约，则乙公司可以退货 D 在甲公司非根本违约的情况下，乙公司只能要求减少价金和赔偿损失,94,2005年3月5

42、日，北京某工业供销公司（买方）与荷兰碧海有限公司（卖方）签订了一份进口机床的合同。合同规定：由卖方在2005年12月7日前交付买方机床199台，总价值5万美元，货到3日内全部付清。7月7日，卖方来函：因机床价格上涨，全年供不应求，除非买方同意支付6万美元，否则卖方将不交货。对此，买方表示按合同规定价格成交。卖方不同意，买方宣告合同无效。买方曾于7月7日询问另一家公司寻找替代物，新供应商可以在12月7日前交付100台机床并要求支付价款5.6万美元。买方当时未立即补进。到12月7日，买方以当时的6.1万美元的价格向另一供应商补进100台机床。对于差价损失，买方向法院提起诉讼，要求卖方赔偿其损失。

43、问题：买方要求是否合理？,95,公约第76条规定：“如果合同被宣告无效，而货物又有时价，要求损害赔偿的一方，如果没有根据第75条进行购买或转卖，则可以取得合同规定的价格和宣告合同无效的时价之间的差额以及按照第74条规定可以取得的任何其他损害赔偿。但是，如果要求损害赔偿的一方在接受货物之后宣告合同无效，则应适用接收货物时的时价，而不应适用宣告合同无效时的时价 买方要求不合理,96,本案中，买卖双方7月7日询问了另一家公司寻找替代物，但实际上，直到12月7日，买方才以当时的61万美元的价格向另一供应商补进100台机床。很显然，买方并没有及时补进货物，因此，买方所要求的差价损失不能予以赔偿，而只能按

44、照公约的上述规定，赔偿合同规定的价格和宣告合同无效的时价（7月7日前后的市场价）之间的差额,97,韩国甲公司以CIF价格与中国乙公司签订了向中国进口食品2300箱的合同，即期信用证付款，货物装运后由日本丙航运公司承运，凭已装船提单和投保一切险及战争险的保险单，向银行收取货款，货到后发现（1）该批货物有210箱含沙门氏细菌超标（2）收货人只实收1495箱，短少数箱 A 对细菌超标的货物，中国乙公司可以要求减少价金，但不能提出损害赔偿 B 对短少的货物，中国乙公司应向韩国甲公司提出索赔 C 对短少的货物，乙公司应向日本丙航运公司提出索赔 D 本案应由韩国甲公司投保并订立运输合同,98,三、买方违反

45、合同的救济方法 买方违约主要有四种情况：不付款、迟延付款、不收取货物、迟延收取货物 （一）要求履行义务公约）第62条的规定 1、在买方拒绝付款或拒绝收取货物时，卖方可以要求买方支付货款、收取货物或履行其他义务，除非卖方已采取与此相抵触的救济方式,99,2、要求履行义务并不影响卖方对由于买方迟延付款或迟延接货蒙受的损失提出损害赔偿的权利 3、实际履行的救济方法是大陆法系国家对违约的主要救济手段，而英美法系不认为要求买方支付货款是实际履行，而认为是一种独立的法律救济方法,100,（二）损害赔偿 损失赔偿额应与买方违约给卖方造成的实际损失与可得利润相等 对于买方根本违约的，卖方解除合同要求损害赔偿的

46、计算方法，应视货物是否转卖而定。 若转卖货物，则损害赔偿额为合同价格与转卖价格之间的差额加上其他损失 若未进行转卖，则损害赔偿额为合同价格与宣告合同无效时货物时价之间的差额加上其他损失,101,（三）宣告合同无效 （1）买方不履行其在合同或公约中的义务构成根本违约； （2）买方不在卖方给予的宽限期内履行合同； （3）买方声明不履行合同； * 若买方已支付了价金，卖方则不能宣告合同无效，除非卖方在合理时间内解除了合同。,102,买卖双方签订了一份FOB合同，出售一批油菜子。合同规定2000年3月装船。如果买方未能按期接运货物，卖方同意保留28天，但买方应该负担仓租、利息和保险费。合同订立后，买方未能在3月派船来接运货物，卖方发出警告：如果买方未能在4月28日前派船接运货物，卖方将解除合同并保留索赔权。结果买方于5月5日才派船接运货物，卖方拒绝交货并提出索赔 卖方是否有权解除合同？,103,买方未能在3月份派船接运货物，已经构成违约。对此，卖方给予宽限期，但在宽限期届满时，买方仍未能派船接运货物，根据卖方发出的警告以及公约第64条的规定：“卖方在以下情况可以解除合同，买方不在卖方规定的额