第3章合伙企业法.ppt

1、2020/8/29,第3章 合伙企业法,1,第3章 合伙搏商海合伙企业法,教学目的与要求： 通过学习本章，对合伙企业法有 一定的了解和认识，能针对不同的案 例进行分析。了解合伙企业的设立及 事务管理，掌握合伙企业与第三人的 关系以及合伙人的入伙与退伙。,第1章经济法概述,2020/8/29,第3章 合伙企业法,2,引例 甲、乙、丙、丁合伙纠纷案,甲、乙、丙、丁合伙开办复印社，合伙协议约定，四人之间投资、盈余分 配、债务承担比例为1:4:2:3。四人出资的具体形式是：甲以维修养护复 印设备的技术出资，占总出资额10；乙以80平方米房屋使有权出资作为 复印社场所，占总出资额40；丙出资2万元现金、

2、丁出资3万元现金分别 占总出资额的20和30，用于购买复印设备。复印社营业的头两年盈利 颇丰，四人各自按约定比例获得收益。第三年复印社亏损5000元，甲、乙 按合伙合同约定的条件提出退伙。清理合伙企业剩余财产时，现金及设备 估价约4.5万元。甲认为最公平的分配方案是：丙分得1.8万元，丁分得 2.7万元，乙只收回房屋，自已则分文不取。但丙、丁认为该分配方案不公 平，也不符合合伙企业的约定，彼此发生争执。 问：应如何处理合伙人之间的纠纷？,第1章经济法概述,2020/8/29,第3章 合伙企业法,3,3.1 合伙企业法概述,3.1.1 合伙企业的概念及法律特征 1.概念 合伙企业是指由合伙人订立

3、合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担连带责任的经营性组织。合伙企业分为普通合伙和有限合伙。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其出资额为限对合伙企业债务承担连带责任。 合伙法第三条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人”，但可以成为有限合伙人。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,4,3.1.1 合伙企业的概念及法律特征,2.法律特征 合伙企业的合伙人不得少于2人。法律未定上限

4、。 合伙企业因契约而成立。合伙协议是调整合伙关系，规范合伙人的权利义务，处理合伙纠纷的法律依据，也是合伙得以成立的法律基础。公司成立的基础是公司章程。 合伙人共同出资、合伙经营，共享收益、共担风险。 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其出资额为限对合伙企业债务承担连带责任。 合伙企业不具有法人资格。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,5,3.1.2 订立合伙协议、设立合伙企业的基本原则,1. 自愿原则 2. 平等原则 3. 公平原则 4. 诚实信用原则,2020/8/29,第3章 合伙企业法,6,3.2 普通合伙企业,3.2.1 合伙企业的设立 1、合伙企业的设立条件

5、 （P69） (1) 有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力 (2) 有书面合伙协议。 (3) 有合伙人认缴或者实际缴付的出资。 (4) 有合伙企业名称和生产经营场所。 (5) 法律、行政法规规定的其他条件。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,7,2、合伙企业设立程序 （1）申请 （2）核准登记 3、合伙企业设立的法律后果,3.2.1 合伙企业的设立,2020/8/29,第3章 合伙企业法,8,3.2.2 合伙企业的财产 1、合伙企业财产的构成（P71） (1) 原始财产 (2) 积累财产 (3) 依法取得的其他财产,2020/8/29,第3章 合伙企业法,9,2、

6、合伙企业财产的管理和使用,合伙企业是独立的民事主体，在其存续期间，合伙人的出资和以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产，由全体合伙人依法共同管理和共同使用。任何人都无权单独支配合伙企业的财产。 合伙企业清算前，合伙人不得请求分割合伙企业财产，但法律另有规定的除外。 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,10,3、合伙财产的转让与出质 合伙财产的转让 第一，外部转让。 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业 中的财产份额时，须经其他合伙人一致同意；在同 等条件下，其他合伙人有优先购买权；合伙人以

7、外 的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的， 经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本 法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。 第二，内部转让。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部 分财产份额时，应当通知其他合伙人。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,11,3、合伙财产的转让与出质,（2）合伙财产的出质 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效。由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,12,3、合伙财产的转让与出质,【典型案例】 甲、乙、丙共同出资设立一合伙企业

8、，在合伙企业存续期间，甲拟 以其在合伙企业中的财产份额出质借款。根据合伙企业法律制度的 规定，下列表述中正确的有( )。 A.无需经乙、丙同意，甲可以出质； B.经乙、丙同意，甲可以出质； C.未经乙、丙同意，甲私自出质的，其行为无效； D.未经乙、丙同意，甲私自出质的，按退伙处理 解析本题考核点是合伙企业财产。合伙人以其在合伙企业中的财 产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同 意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承 担赔偿责任。 答案,2020/8/29,第3章 合伙企业法,13,3.2.3 合伙企业的事务执行,合伙企业是一种人的组合和财产的组合，其权

9、利能力和行为能力都没有与合伙成员完全分离。因此，合伙企业不设立专门的意思表示机关，它总是以合伙人的行为为其行为，每一个合伙人都有权利参与合伙企业事务的决策、执行和监督。 应注意以下三个问题：,2020/8/29,第3章 合伙企业法,14,1.合伙事务执行的方式 共同执行：合伙人都直接参与经营，处理企业事务，对外代表企业。 委托执行：指由合伙企业委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行 合伙事务，其他合伙人不再执行合伙企业事务。 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意（协议另有约定除外）： (1)改变合伙企业的名称；(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地 点；(3)处分合伙企业的

10、不动产；(4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其 他财产权利；(5)以合伙企业名义为他人提供担保；(6)聘任合伙人以外的人 担任合伙企业的经营管理人员（被聘人员应在授权范围内履行职务，如超越授权 范围从事经营活动，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 的，依法承担赔偿责任）。,3.2.3 合伙企业的事务执行,2020/8/29,第3章 合伙企业法,15,2.合伙事务执行的决议办法 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。 合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。 3.

11、合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 （1）合伙人在执行合伙事务中的权利 平等享有合伙事务的执行权。 不执事合伙人享有监督权。 会计账簿等财务资料查阅权。 异议权和撤销委托权。合伙人分别执事的，执事人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时应当暂停该项事务的执行。 受委托执事人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,16,3.合伙人在执行合伙事务中的权利和义务,(2)合伙人在执行合伙事务中的义务 执事人应定期向其他合伙人报告事务执行情况及企业经营和财务状况。 合伙人不得自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务

12、。 合伙人不得同本合伙企业进行交易。协议另有约定或经合伙人一致同意的除外。 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。 4、合伙企业的损益分配 损益包括合伙企业的收益和亏损。合伙损益的分配原则： （1）合伙损益由合伙人按照合伙协议的约定办理； 协议未约定或约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成由合伙人按照 实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 （2）协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或全部亏损由部分合伙人承担。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,17,【典型案例】刘某退伙案 2004年3月，刘、关、张三人分别出资2万元、2万元、1万元设立甲合伙企业，并

13、约定按出资比例分配和分担损益。8月，甲合伙企业为乙企业的借款提供担保；12月因乙企业无偿债能力，甲合伙企业承担保证责任，为乙企业支付1万元。12月底，刘提出退伙要求，关、张同意。经结算，甲合伙企业净资产为3万元。根据合伙企业法的规定，应退还刘的财产数额是( )。 A.2万元； B.1.2万元； C.1万元； D.0.8万元 解析本题考核点是合伙损益分配原则。本案刘、关、张三人约定按出资比例(2：2：1)分配和分担损益，则应退还刘某的财产数额的计算公式是： 答案,2020/8/29,第3章 合伙企业法,18,3.2.4 合伙企业与第三人关系 合伙企业与第三人关系涉及合伙企业对外代表权的效力、合伙

14、企业和合伙人的 债务清偿等问题。 1、合伙人对外代表权的效力。合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙 企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 2、合伙企业和合伙人的债务清偿 合伙企业债务清偿顺序： 合伙企业应以其全部财产进行清偿其债务；合伙企业 不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任，合伙人之间的分担比例对债权人 没有约束力；合伙人所清偿数额超过应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。 合伙人债务清偿顺序：合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，只能以其从 合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙 人在合伙企业中的财产份额用于清偿。合伙人发生与合伙企业无

15、关的债务，债权人 不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；不得代位行使合伙人在合伙企业的权利。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,19,【典型案例】合伙企业的债务清偿案,甲、乙、丙设立一(普通)合伙企业，约定损益的分配和分担比例为4：3：3。该合伙企业欠丁5万元，无力清偿。债权人丁的下列做法中，正确的有( )。(2006年考题) A.要求甲、乙、丙分别清偿2万元、1.5万元、1.5万元； B.要求甲、乙、丙分别清偿2万元、2万元、1万元； C.要求甲、乙分别清偿2万元、3万元； D.要求甲清偿5万元 解析本案考核点是合伙企业的债务清偿。债权人可以请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任

16、，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。 答案,2020/8/29,第3章 合伙企业法,20,3.2.5 合伙企业的入伙与退伙 1.入伙 入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙企业并 取得合伙人地位、身份的法律行为。 入伙条件和程序： （1）经全体合伙人一致同意。（2）订立书面入伙协议。（3）订立协议时，原 合伙人应当向新合伙人如实告知合伙企业的经营状况和财务状况。（4）应在15 日内向企业登记机关办理变更登记手续。 入伙的法律后果： （1）新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的， 从其约定。 （2）新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任

17、。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,21,3.2.5 合伙企业的入伙与退伙 2、退伙：退伙是指使合伙人的身份归于消灭的法律事实。 （1）退伙的原因（P79） 自愿退伙：分为两类：一是协议退伙；二是通知退伙 法定退伙：分为两类：一是当然退伙；二是除名退伙 (2) 退伙的法律后果（P80） 退还财产份额。 分担亏损。 对退伙前的债务承担无限连带责任。 因退伙导致合伙企业不具备法定人数或合伙目的无法实现而使合伙企业解散的，合伙企业终止。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,22,【典型案例】 合伙人财产继承案,甲是合伙企业合伙人，因病身亡，其继承人只有乙。关于乙继 承甲的合伙财产份额的下

18、列表述中，符合合伙企业法规定的有： A.乙可以要求退还甲在合伙企业的财产份额 B.乙只能要求退还甲在合伙企业的财产份额 C.乙因继承而当然成为合伙企业的合伙人 D.经其他合伙人同意，乙因继承而成为合伙企业的合伙人 解析本题考核点是退伙的效果。合伙人死亡或者被依法宣告死 亡的，该合伙人的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人 同意，取得该合伙企业的合伙人资格。如果合法继承人不愿意成为 该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。 答案,2020/8/29,第3章 合伙企业法,23,3.2.6 特殊的普通合伙企业 1.适用范围：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构

19、。 2.公示要求：企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。 3.责任形式： （1）一个合伙人或数个合伙人在执业活动中，因故意或重大过失造成合伙企业债 务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财 产份额为限承担责任； （2）合伙人非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债 务，由全体合伙人承担无限连带责任。 4.债权人保护：建立执业风险基金和职业保险制度。执业风险基金用于偿付合 伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,24,3.3 有限合伙企业,3.3.1 有限合伙企业的设立 1概念：有限合伙企业

20、是指由普通合伙人和有限合伙人组成的合伙企业。 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；有限合伙人以 其出资额对合伙企业债务承担有限责任。 2设立（与普通合伙的区别） （1）合伙人应2个以上50个以下，至少要有一个普通合伙人。法律另有规定的除外。 （2）企业名称中应当标明“有限合伙”字样。 （3）合伙协议除载明普通合伙企业协议规定事项外，还应当载明下列六个事项： 普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；执行事务合伙人权限与违约处理办法；执行事务合伙人的除名条件和更换程序；有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。

21、 （4）有限合伙人的出资可以用货币、实物、知识产权或其他财产权利作价出资，但不得以劳务出资。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,25,3.3.2 有限合伙企业的事务执行,在有限合伙中，只能由普通合伙人执行合伙事务，执行事务的合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。 而有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（参P83）,2020/8/29,第3章 合伙企业法,26,3.3.3 有限合伙人的权利及与第三人的关系,1. 有限合伙人的权利 可以同本有限合伙企业进行交易。 可以自营或同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。 可以将其在有限合伙企业中的财产份额出

22、质。 可以按照协议约定向合伙人以外的人转让其在企业中的财产份额。 自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，可以其从合伙企业中分取的收益用于清偿个人债务 。 2. 有限合伙人与第三人的关系 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任； 有限合伙人未经授权以企业名义与他人进行交易，给企业或其他合伙人造成损失的，应当承担赔偿责任。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,27,3.3.4 有限合伙人的入伙与退伙,入伙的法律后果：对入伙前合伙企业的债务以其出资额为限承担责任。 2.退伙 发生当然退伙的情形： （1）作为合伙人的自然人死亡或者被

23、依法宣告死亡； （2）作为合伙人的法人或其他组织被吊销营业执照、责令关闭、撤销或宣告破产 （3）丧失法律规定或者合伙协议约定的合伙人必须具有的相关资格； （4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。 其他规定： （1）作为有限合伙人的自然人丧失民事行为能力的，其他合伙人不得要求其退伙 （2）作为有限合伙人自然死亡、被宣告死亡，或作为有限合伙人的法人及其他组 织终止时，其继承人或权利承受人可依法取得该有限合伙人在企业中的资格 （3）有限合伙人退伙后，对其退伙前发生的企业债务，以其退伙时从有限合伙企 业中取回的财产承担责任。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,28,3.3.5

24、普通与有限合伙人的资格转换,1. 除合伙协议另有约定外，无论普通合伙人转变为有限合伙人，还是有限合伙人转变为普通合伙人，都应当经合体合伙人的一致同意。 2. 有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 3. 普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,2020/8/29,第3章 合伙企业法,29,3.4 合伙企业的解散与清算,3.4.1 合伙企业的解散 合伙企业有下列情形之一时应当解散： 1合伙协议约定的经营期限届满，合伙人决定不经营的； 2合伙协议约定的解散事由出现； 3全体合伙人决定解散； 4合伙人不具备法定人数