第二章商事组织法.ppt

1、第二章 国际商事组织法,本次课重点内容：,1.掌握合伙企业的概念，特征，设立。 2.合伙企业内部各合伙人之间的关系、合伙企业对第三人的关系。,第一节 个人独资企业法 一、概述 由一名自然人投资设立的企业。 特征： 1.投资者为一人，且仅限于自然人 2.独资企业投资者对企业享有完全控制和支配的权力（享有企业财产所有权） 3.独资企业不具有法人资格 4.投资者以个人的全部财产对债务负无限责任,二、个人独资企业的设立条件 1.投资人为一个自然人（根据我国行政法的规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员不得作为投资人申请设立个人独资企业） 2.有合法的企业名称（有限、有

2、限责任） 3.有投资人申报的出资 4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5.有必要的从业人员,三、设立程序,1.申请（提交相关文件） 2.工商登记 3.执照签发即成立 登记机关收到申请文件之日起15日内颁发执照或予以书面答复,小试牛刀：,南城区的张某，原系某家电企业技术人员，2012年4月辞职，并于当月15日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。同年5月8日，工商局电话通知不予登记。他申请的有关事项如下： 1.经营场所为体育路18号 2.现金1000元作为出资 3.企业名称为“海天家电销售有限公司”，提交了身份证、经营场所的产权证等证明文件。 问：本案中有哪些不合法的地方？,思 考

3、题,2006年10月，某县农业局职员甲出资10万元，拟投资设立独资企业，取名七彩天有限责任公司。假设后来该独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友乙管理企业事务，同时规定，凡是乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。同年11月1日，乙未经甲同意，以独资企业名义与善意第三人丙签订了购入5万元原材料的合同。2007年12月，因企业连续亏损，甲解散了个人独资企业。2010年3月，债权人丁要求甲偿还在企业存续期间所欠其贷款1万元。甲以企业已解散为由拒绝偿还。,分析：,1.该个人独资企业的设立过程中有无不合法之处？ 2.乙与丙签订的购入5万元原材料的合同是否有效？为什么？ 3.甲以企业已解散为由拒

4、还，其行为是否正确？为什么？,一、合伙概述,（一）合伙企业概念 两个或两个以上合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担分险而组成的企业。（与个人合伙相区分）,（二）合伙企业分类,普通合伙,有限合伙,隐名合伙,显名合伙,（三）合伙企业的特征,1.合伙是契约式企业 2.合伙是“人的组合” 3. 普通合伙企业合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任（区分有限合伙人） 4.合伙人原则上享有平等参与管理合伙事务的权利 5.合伙企业一般不具有法人资格（法国、荷兰、比利时例外）,合伙企业的利弊分析,手续简单 容易集中资金 不易独裁 缴税少 管理相对宽松， 具有灵活性和自由性,规模小 投资风险大 不利于管理

5、的 集中和统一 存续时间不稳定,弊：,利：,补充知识：,第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,三、合伙企业的财产,1.合伙财产的构成和性质,合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和 依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。,共同共有,2、合伙企业财产的管理和使用,合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业的全部或者部分财产份额时须经其他合伙人一致同意。合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。,练习, 2

6、006年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同 年6月甲与丁结婚。2008年8月，双方协议离婚 约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。 下列说法哪些不正确(ACD) A合伙企业甲的财产份额属于夫妻共同财产 B如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位 C如乙丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额 D合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额,四、合伙事务的执行,执行方式,共同执行,分别执行,委托执行,五、普通合伙企业内部各合伙人之间的关系,合伙协议合同关系 （一）合伙人的权利,（1）合伙人的权利 分享利润 参与经营管理 监督和检查帐目 获得补偿,补充法条,第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的

7、约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。,甲乙丙三人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定甲以10万元现金出资，乙丙各以20万元现金出资，合伙企业成立之日起一年内缴足，合伙协议未约定利润分配方案和亏损分担比例，合伙企业成立6个月后，由于经营不善企业亏损30万元，三人决定解散该合伙企业，但是由于对于如何分担亏损达不成协议，此时甲实际缴付出资10万元，乙实际缴付15万元，丙实际缴付5万元，对于30万元的亏损应如何分担？(C) A.三人平均分担 B.甲乙丙按1:2:2的比例分担 C.甲乙丙按

8、2:3:1的比例分担,（二）合伙人的义务,资金方面的义务 1.缴纳出资的义务 2.不得随意转让出资的义务 经营方面的义务 1.忠实义务（竞业禁止、自我交易） 2.谨慎和注意的义务（失职）,四、普通合伙企业对第三人的关系,1.合伙人之间适用相互代理原则。每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所作出的行为对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。除非该合伙人无权处理该项事务，且与之进行交易的第三人也知道该合伙人没有得到授权。,2.合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。 3.合伙人在从事通常合伙业务中所做的侵权行为，应由合伙企业承担责任。,案例分析,甲、乙、丙3人各出资5万

9、元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法:甲分配或分担3/5,丙、乙各自分配或分担1/5,争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲,对外代表该合伙企业,合伙企业经营汽车配件生产、销售、经营期限为2年。,问题：,(1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某 再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市 部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？ (2)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某不知情的机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效? 为什么？,答案：,(1)合伙企业法第三十二条合伙人不得自营或者同他人合作经营

10、与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。,（2）合同有效。根据合伙企业法第38条规定：合伙人之间如果对任何一个合伙人的权利有所限制，不得用以对抗不知情的第三人，除非第三人已经知道该合伙人权利受到限制。,顺序： 1、合伙企业所欠职工工资、劳动保险费用 2、所欠税款 3、合伙企业的债务 4 、返还合伙人出资 注：对于未能清偿的债务，由合伙人在 今后继续承担连带责任（5年）,六、有限合伙（Limited Partnership）,指由至少一名普通合伙人（General Partner）和至少一名有

11、限合伙人（Limited Partner）组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以出资为限。,普通合伙与有限合伙的区别（10个）,有限合伙人可为无限人 有限合伙人有限责任 有限合伙人不执务 有限合伙人不劳务 有限合伙人自我交易自由 有限合伙人出质自由 有限合伙人对外转让份额自由 有限合伙人当然继承 有限合伙人可以约定利润归部分人,练习题：,1.根据合伙企业法的规定，在普通合伙企业中，下列各项中，不能成为普通合伙人的是( ABCD)。 A、国有独资公司 B、国有企业 C、上市公司 D、公益性的事业单位,2.下列对普通合伙企业设立的论述，符合法律规定的是（ ）。 A.

12、公民张某与自己年仅13周岁的儿子成立一个合伙企业 B.合伙人必须一次全部缴付出资，不可以约定分期出资 C.公民甲乙丙丁出资设立一个普通合伙企业，甲可以以劳务出资 【正确答案】 C,3.某普通合伙企业委托合伙人张某单独执行合伙企业事务，张某定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。对于张某在执行合伙企业事务期间产生的亏损，应当承担责任的是（D ）。 A.张某 B.张某和有过错的第三人 C.提议委托张某的合伙人 D.全体合伙人,4.甲与乙、丙成立普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为中，

13、( CD)属于法律禁止或无效的行为。 A、自行决定向善意的A公司支付广告费5万元 B、未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同 C、未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业 D、与其妻子一道经营与合伙企业相同的业务,5.某普通合伙企业有甲、乙、丙三个合伙人，合伙协议约定合伙人之间利润分配和亏损分担的比例是532。该合伙企业欠丁货款20万元，合伙企业财产价值为10万元。丁在得到合伙企业财产10万元之后，其余10万元可以要求( ABCD)。 A.甲全部偿还 B.乙全部偿还 C.丙全部偿还 D.甲偿还5万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元,6.下列有关有限合伙企业设立条件的表述中，不符合合

14、伙企业法规定的是（ B） A.有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 B.有限合伙企业中的合伙人一律不得以劳务作为出资 C.有限合伙人可以用知识产权作价出资 D.有限合伙企业登记事项中应载明有限合伙人的姓名或名称,7.某有限合伙企业于2007年2月1日设立，2007年4月1日张某作为有限合伙人入伙，张某认缴的出资额是10万元，占出资比例10%，此时该有限合伙企业对外有50万元的到期债务。如果2007年6月1日该有限合伙企业解散，清算结果是，共有不能清偿到期债务120万元。对此，张某应承担的数额是(B )。 A. 5万元 B. 10万元 C. 12万元 D. 50万元,假设2008年3月，甲、乙、

15、丙、丁按照中华人民共和国合伙企业法的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项： （1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资； （2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人； （3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损； （4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业； 要求：根据以上事实，回答下列问题，说明理由：,（1）合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定？ （2）合伙企业事务执行方式是否符合规定？ （3）各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的

16、约定是否符合规定？,【正确答案】,（1）丙以劳务作价出资的做法不符合规定。根据规定，有限合伙人不得以劳务出资，丙为该合伙企业的有限合伙人，因此不得以劳务作为出资。 （2）合伙企业的事务由丙和丁执行的做法不符合规定。根据规定，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表合伙企业，由于丙为该合伙企业的有限合伙人，因此其执行合伙企业事务，对外代表合伙企业的做法是不符合规定的。 （3）各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定符合规定。根据规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。因此，有限合伙企业合伙协议有约定的，可以按照约定来处理。,第 三节 公 司 法,主要内容,一 、公司及公

17、司法概述 二 、公司的主要分类,重点：,掌握公司的概念、特征 掌握有限责任公司、股份有限公司的特征 了解公司的主要分类,一、公司及公司法的概念,依照法定条件与程序设立的，以营利为目的的社团法人。,（一）概念,公司法是规定公司的设立、组织、活动、解散及其内外部法律规范的总称。,（二）法律特征（三独属性）：,1.公司是法人，具有独立财产（独立财产） 转移出资所有权 最低资本限额 2.以自己的名义享有权利承担义务（独立名义） 告法人名义 3.独立承担民商事责任（独立责任） 股东责任有限，公司责任独立a股东对公司(外债)不负责；b股东对公司(亏损)不负责； 公司和股东是双重人格，谁也不管谁！公司存在（

18、双重征税）问题。公司纳（企业税），股东（纳股东的税）。,自然人甲乙分别以房屋和货币出资设立A公司，A公司在经营中向B银行借债100万元。A公司因为经营不善，资产此时只有50万元。同时，股东甲个人负债50万，个人家庭财产30万元，债主为C公司。 问题：（1）股东甲的房屋出资方式需要履行什么法律手续？ （2）B银行就100万债权，能否起诉股东甲乙？ （3）股东甲的债主C公司，可否请求法院执行股东甲出资给公司的房屋，来实现债权？,（三）揭开公司面纱公司人格否认制度,公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，公司人格被否认，相关股东应当与公司对债权人承担连带责任。

19、 个案约束力（前不溯及，后不波及，横向不触及） 严重侵害时才适用 相关股东才连带，不得伤及无辜,（一）有限责任公司 1.是什么？ 简称有限公司，由法定人数组成的，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。,2.设立条件,（1）股东资格和人数 除国有独资公司外，自然人和法人都可以成为股东 50个以下，保证了公司的封闭性和人合性,（2）股东出资要求 最低注册资本：3万 出资形式：货币、实物、知识产权、土地使用权等可用货币评估并可依法转让的非货币财产 不得出资：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产权 思考：为什么上述这些不能出资？,全体股

20、东的货币出资额不得低于注册资本的30% 资本制（分期付款） 注册资本为在登记机关认缴的出资额。首次出资不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 。,20%,3万,15万,资本15万，首期3万,资本15万， 首期20%,有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。 1质量问题：出资不实：补足+连带 2对（ 公司 ）承担；（ 发起人 ）负担连带责任。,练习：,甲、乙、丙于2005年2月分别出资50万元、30万元、20万元设立一

21、家有限责任公司，2006年6月查实甲的机器设备50万元在出资时仅值20万元，下列说法正确的是(ABD )。 A.甲的行为属于出资不实 B.甲应补交其差额30万元 C.如果甲的财产不足补交差额的，必须退出有限责任公司 D.如果甲的财产不足补交差额的，由乙和丙承担连带责任,【练习】有限责任公司能否成立,甲乙丙丁欲共同组建一有限责任公司，以商品批发为主。注册资本金为45万元。其中甲乙打算以货币出资，分别出资5万元。丙以房产出资，经评估机构评估为35万元。丁欲以劳务出资。,法律依据,股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。 公司法27条

22、：全体股东的货币出资 金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。,补充知识：一人有限公司,1. 只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司（无人合性） 2.最低注册资本和法定资本制 10万元，一次足额缴纳（风险大） ？相对于一般有限公司标准宽or严？为什么？（法治外壳，人治内核）,（二）股份有限公司,1.是什么 公司全部资本均分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司债务承担有限责任的公司。公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,2.股份有限公司的设立,（1）设立方式 发起设立：发起人认购全部 募集设立：发起人一部分，其余公众认购 总结：发起设立不核准、不披露信息，有封闭性，人

23、合性，而募集设立相反 思考原因,（2）设立注册资本 发起人人数：2200人 发起设立：分期缴付制，首次出资不得低于注册资本的20% 募集设立：法定资本制，注册资本为实收股本总额 （3）最低注册资本：500万,各类公司的最低资本限额 有限责任公司 一般3万元为认缴资本 一人公司10万实缴资本； 股份有限公司 注册资本的最低限额为人民 币500万元。 商业银行 （实缴货币资本） 1.全国性商业银行的注册资本最 低限额为十亿元人民币； 2.城市合作商业银行的注册资本 最低限额为一亿元人民币； 3.农村合作商业银行的注册资本 最低限额为五千万元人民币,比较：有限责任公司和股份有限公司,1.注册资本拆分

24、与不拆分 2.出资凭证 3.专有名词的不同 股份是股份公司的专用概念，对应有限公司的出资额,依组织关系划分,分为母公司和子公司（各自独立，两个法人） 总公司与分公司（分公司不具有法人资格） 依照国籍划分 本国公司、外国公司、跨国公司,教学目标：,掌握公司资本的来源、股票及债券的异同点 掌握公司管理机构的组成和权限 了解公司的主要财务报表 了解公司的合并、解散和清算,四、 公司资金及财务,（一）资金及来源 资金（capital）,以货币形式表现出来的公司企业资产的价值。资产（assets）是公司资金的存在形式。,资金的来源,资本保金,债,借 款,发行股票,内部职 工入股,结算 占用,（二）公司资

25、本,自有资本 + 借贷资本 资本三原则 1.资本法定（资本确定） 2.资本维持 3.资本不变,授权资本制：授权资本+ 发行资本 英、美、荷兰等 实收资本 法定资本制：是指公司在设立时，必须在公司章程中明确记载公司的资本总额，并须由股东全部认足的一种公司资本制度。 德国、法国等 趋授权资本制,1.股份和股票,（1）股份有限公司的资本均分为股份 股份有限公司的股份表现为股票 股份有限公司的资本主要是通过向社会公开发行股票而募集的，一般称为“股份资本”（Share Capital )，简称“股本”,（2）股票的种类： 普通股、优先股、后配股 表决股与无表决股 记名股与无记名股 有票面金额股与无票面金

26、额股,补充法条,第130条 公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。 公司向发起人、法人发行的股票，应 当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名。,公司法128条 股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。 公司法第133条 股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。,南京4家生产经营纺织品的集体企业，拟设立一股份有限公司，总注册资本为400万元，每个发起人各认购50万元。其余的向其他企业募集。并规定，不管公司成立与否，只要支付购买股票的资金，即时就交付股票。为了吸引其他企业购买，可优惠到每股0.9元。后在创立大会

27、上发起人意见不和，宣布不成立公司。但在设立过程中以公司名义所欠债务已达10万元。加上被退回股本的发起人以外的股东要求赔偿利息损失2万元。合计12万元的债务。,问题,1、本案股份公司成立过程中有哪些违法 之处？ 2、本案4个发起人是否应当承担公司不 能成立时所产生的债务?如需要，应承担哪些债务?,第九十五条 股份有限公司的发起人应当承担下列责任: 1、公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。 2、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。,练习题,关于公司发行股票采取的形式说法正确的是(C) A、公司向发起人发行的股票应当为记名股票 B、公

28、司向法人发行的股票应当为记载该法人名称的记名股票 C、公司向社会公众可以发行记名股票 D、公司向社会公众只能发行不记名股票,（3）红利与公积金,税后利润分配顺序： 弥补亏损 - - 提取公积金 - - 股东分红,2.公司债与公司债券 是指公司向社会发行债券所借之债。 公司债券是指公司债的有价证券 种类：无抵押公司债和有抵押公司债,股票与公司债券的不同点 法律关系： 股东法律关系债权债务 投资性质： 永久投资有清偿期 发行定价原则： 不折扣平溢折 收益： 红利率不定债券有固定利息 权利： 参与权无参与权 被收回的限制： 不得回购任何时候 破产清偿中受救济顺序：公司债优先清偿,五、公司的管理,（一

29、）管理机构 股东会 董事会 监事会 高级职员,（二）股东会,1.有限责任公司 股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构。 表决方式：资本多数决，按照出资比例表决（认缴资本）,股东会决议：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。,练习：,根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会做出的下列决议中，必须经代表2/3以上表决权的股东通过的有(CD) A对股东转让出资作出决议 B对发行公司债券作出决议 C对变更公司形式作出决议 D对修改公司章程作出决议,2.股份有限公司,定期股东大会、临时股东大会

30、（特别股东大会） 一般由董事会召集,（1）股东大会的权限,1）选任和解任董事 2）决定红利的分派 3）变更公司章程及公司章程细则 4）增加或减少公司的资本 5）决定公司的合并或者解散,（2）股东大会的表决方式,1）直接投票 2）累积投票 3）分类投票 4）偶尔投票 5）不按比例的投票,（三）董事会 1.有限责任公司 313人，也可不设董事会，只需一名执行董事。执行董事可以兼任公司经理。任期不超过3年，可连任。中外合资企业董事任期4年。 董事首先要求是股东，具有完全行为能力 两个例外： 职工董事 独立董事,2.股份有限公司,股份公司：5-19； 法定代表人：执行董事、董事长和经理，三选一。 人头

31、主义：董事会决议的表决，实行一人一票。 董事会会议，过半数出席，过半数通过，本人出席，也可委托其他董事出席,（四）监事会 监事会的组成：3人，任期3年，可以设一至二名监事，不设监事会。 监事分两类，来源各不同 董事、高级管理人员不得兼任监事。,股东代表,职工代表,练习题,下列有关有限责任公司监事会的表述中，错误的是（C） A.有限公司规模较小的，可以设立12名监事而不设监事会 B.监事会应当由部分股东代表和职工代表组成，其中职工代表不得少于三分之一 C.监事每届任期为4年，可连选连任 D.公司的董事、经理和财务负责人不得兼任监事,（四）公司的高级管理人员 主要包括公司总经理、副总经理、财务负责

32、人（执行公司日常事务）,补充知识：上市公司,上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。 上市公司的特别决议事项：上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。,独立董事制度：上市公司应当设立独立董事，具体办法由国务院规定。 总结： 1）董事会内部监督，享有董事权和监督的职权； 2）兼职不超（ 5个）单位； 3）人数不低于董事会人数的（三分之一），连任不超过两届（6年）,六、公司的合并、解散和清算,（一）合并 1.吸收合并 2.新设合并 （二）解散和清算 1.解散 2.清算,第 四

33、 节,外商投资企业法,（三）类型 中外合资经营企业 中外合作经营企业 外资企业,二、 中外合资经营企业法,（一）中外合资经营企业的概念和特征 1.概念 外国公司、企业、其他经济组织和个人，依照我国法律规定，经我国政府批准，按照平等互利原则，在我国境内与中国公司、企业或其他经济组织共同投资举办的股权式经营的企业,2.特征,（1）中外合资经营企业是一种股权式企业 并非各方出资均分为等额股份。 （2）具有中国法人资格 在中国设立，注册地和住所在中国境内。 （3）中方投资主体不得为个人。 （4）中外投资者共同投资、共同经营、共负盈亏，外方投资比例不得低于25%,（5）组织形式为有限责任公司。,二者比例

34、： 投资总额300万美元以下，注册资本为70%以上。 300万1000万（含），50%以上， 420万美元以下的不低于210万 1000万3000万（含），40%以上， 1250万以下的不低于500万 3000万以上的，1/3以上， 3600万以下的不低于1200万,练习：,中国A公司与外国B公司合资设立一中外合 资经营企业。双方约定：企业总投资额为 3300万美元，注册资本为1100万美元。双 方这一约定符合中国法律规定。（F）,（四）组织形式和组织机构,1.组织形式有限责任公司 2.组织机构 （1）最高权力机构 董事会为最高权力机构， 负责公司重大问题 名额分配各方协商，人数为3人以上，任

35、期4年，可连任 董事会每年至少召开一次，1/3以上董事提议可召开，2/3以上出席方能举行 （2）经营管理机构 由董事会聘任，负责公司的生产经营活动 设总经理一人，副总经理若干人，其他协商,课堂练习：,根据中外合资经营企业法，下列有关合营企业董事长产生方式的表述中哪些正确？(ACD) A合营企业的董事长既可以由中方担任，也可以由外方担任 B合营企业的董事长由出资最多的一方担任 C合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任 D合营企业的董事长可以由合营各方协商确定,练习题：,甲方为我国一家旅游公司，乙方是美国一 家饭店管理公司。双方拟成立一家中外合资的 酒店，下面是一份待签的中外合资经营

36、企业合 同的部分条款：,第二条 甲、乙双方根据中华人民共和国中外合资经营企业法和中国的其他有关法规，同意在中国境内设立中外合资经营酒店，其组织形式为合伙企业。 第二十五条 董事会由7名董事组成，其中甲方委派4名，乙方委派3名。董事长和副董事长由董事会选举产生，不拘任何一方。 第三十六条 合营公司按有关法律和条例规定缴纳各项税金。,第四十三条 对本合同的修改，经董事会一致通过决议后即生效。 第四十四条 本合同的订立、效力、解释、执行及争议的解决，可以适用中国法律，也可以适用外国法律。 第四十五条 合营公司的期限不做约定，由双方根据经营状况另行协议,试分析：上述合同条款中的哪些约定不符合法律规定？

37、应如何修改？,要点： 1所列条款中，第36条无错，不需修改。 2其余各条中有五处不妥，应改正： （1）中外合营企业的组织形式为有限责任公司，合伙企业不是合营企业的法定形式。我国法律规定，只有中外合作经营企业才可以采取合伙企业的形式。因此，第2条合伙企业应改为有限责任公司。 （2）第25条改为董事长由合营一方担任的，副董事长应由他方担任。合营企业法规定，董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。,（3）第43条改为对合资经营合同的修改，必须经合营双方签署协议并报审批机构批准后方能生效。 （4）第44条中外合资经营企业合同应适用中国法律

38、。我国合同法第126条第2款规定：“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。” （5）第45条合营企业属于服务性行业的，按照国务院批准的中外合资经营企业期限暂行规定第3条的规定，合营各方举办服务性行业，应当依照有关法律、法规的规定，在合营合同中约定合营期限。,三、 中外合作经营企业法,（一）中外合作经营企业的概念、性质、特征 1.概念 外国公司、企业、其他经济组织或个人,依照我国法律规定，经我国政府批准，按照平等互利原则，在我国境内同我国的公司、企业或其他经济组织共同投资举办的契约式经营的企业。,2.性质 契约式合营企业：双方权利与义