国际商法(代理法).ppt

1、国 际 商 法,第五章 国际商事代理法,学习目标,代理的概念及种类 代理法律关系的内容 代理法律关系的终止,引例,某食品公司国外代理人陈某持食品公司代理委托书在国推销芝麻糊，委托书写明陈某工作是推销芝麻糊。一次他看到国土产公司削价出售核桃，价格十分便宜，于是以食品公司名义将当时所剩的两千多斤核桃全部购下，以推销芝麻糊收回的款项，交了500元定金，并给对方出示了代理委托书，约好其余的钱由公司再汇来。 问：（1）食品公司、陈某、土产公司之间存在什么法律关系？ （2）陈某与土产公司的合同对食品公司是否有效？为什么？ （3）陈某走后，土产公司发现合同可能是无权代理人签订的，这时他可采取什么行动来予以补

2、救？ （4）如果食品公司拒收核桃，拒付贷款，是否合法？在这种情况下，如果造成土产公司的损失，怎么办？,第一节 代理法概述 P133,一、代理的概念与特征 代理是指代理人在代理权限内，代表被代理人同第三人签订合同或作其它有法律意义的行为，由此产生的法律后果由被代理人承担。 代理人（Agent） 被代理人（Principal） 第三人,代理,第三人 外部关系 外部关系 被代理人 代理人 （委托人） 内部关系 （受托人）,代理的特征,1.代理人以自己的意志与第三人发生有法律意义的行为； 2.代理人在代理权限内实施代理行为（被代理人授权或法律规定）； 3.代理行为的效果直接归属于被代理人； 4.在法律

3、上具有可代理性。,议一议,小王要去某城市商业中心，他的朋友小李请他帮忙买一个700-1000元的4。另外，把一本书带给在商业中心工作的朋友小夏。小王帮小李办好了这些事。 问：小王所做的事情都属于代理吗？,代理与“传达”、“居间”、 “代表”的区别,代理的适用范围,下列民事法律行为不得代理： 1.身份行为和人身性债务的履行不得代理 2.当事人约定不得代理的事项,Case:程某应该承担责任吗？,张某自营一家名牌服装专卖店，因参加国际服装展览会需出国一个月，他便委托好朋友程某替他打理服装专卖店。张某书面授权程某：一次交易额在5万元以内的由程某自己做主，超过5万元的要征得张某同意。在此期间，程某以张某

4、的名义与赫达维制衣有限公司签订了50套西服的合同，总价款4.5万元。但由于程某对市场的需要的估计失误，50套西服滞销。张某回国后不得不以2万元低价处理。 问损失谁承担？,本案中，张某为被代理人，程某为代理人，赫达维制衣有限公司为第三人。程某必须在张某授权范围内进行代理活动，否则后果自负。程某在代理权限内购买50套西服的2.5万元损失由张某承担。,二、代理的种类,（一）委托代理、法定代理、指定代理 （二）直接代理、间接代理 （三）本代理、复代理 （四）客观需要的代理,（一）委托代理、法定代理、指定代理,1.委托代理：基于被代理人的委托授权而发生的代理。133 是最常见、最广泛的一种代理形式。口头

5、or书面 代理证书 在实践中，盖章的空白合同书和介绍信具有代理证书的效力。 代理证书授权不明的，由被代理人和代理人承担连带责任。,2.法定代理 P135,基于法律的直接规定发生的代理。 适用对象：无行为能力人或限制行为能力人 民法通则第14条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。,3.指定代理,基于法院或有关机关的指定行为发生的代理。,（二）直接代理和间接代理 P134,直接代理：代理人使用被代理人名义的代理。 间接代理：代理人使用自己的名义的代理。,在间接代理中，被代理人享有介入权，第三人享有选择权,介入权：在代理人因第三人的原因对被代理人不履行义务的情况下，代

6、理人有义务对被代理人披露第三人，被代理人因此处在代理人的地位，直接对第三人行使权力的能力。 选择权：在代理人因被代理人的原因对第三人不履行义务的情况下，代理人有义务对第三人披露被代理人，第三人可以选择代理人或被代理人主张权利的能力。,（三）本代理和复代理,本代理： 复代理： 第三人 被代理人 代理人 复代理人 （本人）,复代理产生情形,由于原则上委托代理人无复任权，因此复代理仅限于以下： 1、本人事前授权的； 2、事前本人同意的； 3、事后本人追认的； 4、紧急情况下，为被代理人的利益的。,案例,甲委托乙到A市处理一批时鲜果品。乙到A市委托好友丙代为处理果品售卖事宜。丙处理之后将货款交给乙，乙

7、再交给甲并说明了由丙代售的情况，甲未说什么，但接受了货款。 问：该复代理是否成立？,案例,甲委托乙到A市处理一批时鲜果品。乙到A市后水土不服得重病住院。适逢盛夏，若不及时处理，该批果品面临坏掉危险，而乙又联系不上甲，无奈之下，乙委托好友丙代为处理果品售卖事宜。事后，甲表示异议，拒不接受售卖货款。 问：该复代理是否成立？,复代理的特征,1.复代理人由代理人以自己的名义选任； 2.复代理人是被代理人的代理人而非代理人的代理人； 3.复代理人的代理权限以代理人的权限为限； 4.复代理人有义务接受被代理人、代理人的双重指示,代理人在复代理中的责任,一般代理人不对复代理人的行为负责，但以下三种情形除外：

8、 1.有选任责任时； 2.有指示责任时； 3.转委托授权不明的,案例,甲委托同事乙在春节回家探亲时代买茶叶10斤，并交给乙5000元钱。乙受委托后回家探亲，适逢春节家乡不产茶叶，于是将情况告知甲。甲称可留下钱托人以后代买。乙临行前一晚上逢好友丙来探望，乙将买茶叶相托，丙欣然应允，于是乙将5000元钱交给丙。 问： 1、假设丙拿到钱后逃之夭夭，该5000元损失谁来承担？ 2、假设丙此前从未见过茶叶为何物，故在买茶叶时遭人欺诈，买到10斤芝麻叶而非茶叶，该5000元损失谁来承担？,案例,甲委托好友乙到A市处理一批时鲜水果，乙到A市后患急症卧病在医院，无奈之下转托给自己亲戚丙来负责水果售卖事宜。当时

9、该种水果市价2.00元/公斤，而1.8元/公斤非常畅销。丙请示乙如何定价，乙为图省事而尽快卖掉，即指令丙以0.8元/公斤迅速出手。结果，10吨水果在半日内销售一空，但甲亏本严重。 问甲的损失向谁主张赔偿？,向乙主张。 代理人错误指示复代理人致被代理人受损，代理人对被代理人负责的指示责任。,（四）客观需要的代理135（Agency of Necessity）,在某一方当事人根据其他法律关系照管另一当事人的财产时，又发生了为保存该财产而必须采取某种行动的紧急情况时产生的。 我国合同法承认这种代理。,合同法： 第399条受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。需要变更委托人指示的，应当经委托人同意；

10、因情况紧急，难以和委托人取得联系的，受托人应当妥善处理委托事务，但事后应当将该情况及时报告委托人。 第417条委托物交付给行纪人时有瑕疵或者容易腐烂、变质的，经委托人同意，行纪人可以处分该物；和委托人不能及时取得联系的，行纪人可以合理处分。,英美法系一般不承认，除非具备以下条件： 1.实施这种代理行为是客观上和商业上所必需的； 2.作出这种代理行为前无法与货主取得联系，从而无法得到货主的指示； 3.代理作出的措施必须是善意的，并且必须考虑到所有有关当事人的利益。 阅读案例：斯佩内葛诉威斯特铁路公司案136,三、无权代理 P136,无权代理：指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为。 三

11、种情形： 1.没有代理权 2.超越代理权 3.代理权终止后继续代理,无权代理的法律后果,效力待定的合同 无权代理行为只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。（转化为有权代理） 未经追认的行为，由无权代理人自己承担民事责任。 无权代理下的三种结果： 1.被代理人追认（明示追认 第三人为善意无过失; 无权代理人与第三人所为的法律行为，合于法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征。,善意第三人相信无权代理人拥有代理权的理由,对外声明授予某人代理权，而实际上并没有授权。 知道他人以自己名义活动而不做否认表示。 将本人的印章、业务介绍信、合同专用章，空白合同书交给他人。 授权不明的。 代理权消

12、灭后，未及时收回授权委托书。 已为授权通知，代理权消灭后没有通知第三人的。,表见代理的效力,具有与有权代理同样的效力 代理行为的法律效果直接归属于被代理人;被代理人承担表见代理的法律后果。 如果被代理人因向第三人承担责任之后遭受损失，则他有权向表见代理人请求赔偿。,案例,甲公司曾托乙负责购买某几种原材料，后甲撤销了对乙的授权委托，但未及时收回乙手中的数份盖有甲公司公章及合同专用章的空白合同书。一年后，乙凭这几份空白合同书以甲公司的名义与丙、丁、戊公司分别签订了原材料购销合同，问这二份合同之效力？,讨论,某木材器具厂与某家具城多次有业务往来。在2005年3月双方第一次签合同时，木材厂经理对家具城

13、说，以后业务均由该厂业务员姚某代理。之后，木材厂每次与家具城签订业务合同，都是由其业务员姚某办理，并带有介绍信、加盖公章的空白合同书、授权委托书。2009年2月前，姚某又与家具城签订了加工家具合同，总价款12万元，40日内交货，预付款4万元。当天家具城将4万元预付款汇入姚某提供的银行账户里。由于与姚某是老关系，家具城这次没有要求姚某出示厂方介绍信及授权委托书，只是在姚某提供的加盖木材厂公章的空白合同书中与姚某签订合同并签名盖章。两个月过后，家具城不见木材厂发货，便到木材厂询问，得知姚某早在2008年12月就离开木材厂。家具城要求木材厂履行合同，遭到拒绝。 问： （1）姚某的行为在法律上属于什么

14、性质？ （2）木材厂是否应履行姚某与家具城签订的合同？ （3）姚某需承担什么责任？,第二节代理的关系的终止,代理关系终止的原因 代理关系终止的法律效果,一、代理关系终止的原因137,委托代理的终止： 1.代理期限届满或代理事务完成。 2.协议终止或被代理人取消委托或代理人辞去委托。 3.被代理人或代理人死亡的。 4.代理人丧失行为能力。 5.作为代理人或被代理人的法人消灭。,法定代理和指定代理的终止： 1.被代理人已经取得或恢复了行为能力。 2.被代理人死亡或代理人死亡或丧失行为能力。 3.指定机关撤销指定的。,二、代理关系终止的法律效果,（一） 当事人之间的效果 代理关系终止之后，代理人就没

15、有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动即属于无权代理。,（二）对于第三人的效果,当本人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情。,第三节 国际商事代理的法律关系,（一）代理的内部关系,代理人与被代理人之间的关系,1.被代理人的义务138,（1）支付佣金；（最主要的义务） （2）为确定佣金数额，被代理人有义务让代理人检查和核对其账册； （3）偿还代理人因履行代理义务而产生的费用及损失 （4）与代理人合作以便利其履行义务 （5）为代理人提供安全的工作条件 （6）尊重代理人的留置权,支付佣金的义务,佣金：商业活动中的一种劳务报酬，是具有独立地位和经营资格的中间商（包括代

16、理商）在商业活动中为他人提供服务所得到的报酬。 给付佣金以代理人完成代理任务为前提。 被代理人须按合同约定及时、足额给付； 如无约定，则按通常的惯例或习惯办理。,佣金的两个问题：,（1）被代理人不经代理人的介绍，直接与代理人代理的地区内的第三人达成交易合同时，被代理人是否仍须向代理人支付佣金？ （2）代理人介绍的客户在代理关系终止后，连续直接同被代理人达成交易，被代理人是否仍然必须支付佣金？,（1）被代理人不经代理人的介绍，直接与代理人代理的地区内的第三人达成交易合同时，被代理人是否仍须向代理人支付佣金？ 有些大陆法系国家规定:凡是在指定地区享有独家代理权的独家代理人，对于被代理人同指定地区的

17、第三者所达成的一切交易，不论该代理人是否参与，该代理人都有权要求佣金。除非代理合同有相反的约定。为保护商业代理人的利益，在被代理人终止商业代理合同时，商业代理人对其在代理期间为本人建立的商业信誉，有权请求给予赔偿。 英美法的判例：如果被代理人与第三人达成的交易是代理人努力的结果，代理人就有权获得佣金。但如果被代理人没有通过代理人而直接同代理地区的买主达成交易，代理人就无权索取佣金。不过，这些法律规则可以因双方的协议或行业习惯而改变。,（2）代理人介绍的客户在代理关系终止后，连续直接同被代理人达成交易，被代理人是否仍然必须支付佣金？ 英美法：如果代理合同规定了期限，则期限届满之后，被代理人无权就

18、代理介绍的客户同自己达成的交易向代理人支付佣金；如果代理合同未规定期限，只要代理人介绍的客户再次同被代理人达成了交易代理人就应支付佣金，而不能要求未来的佣金和利益。 按德、法、瑞士、意等大陆法系：在商业代理关系终止后，代理人所介绍的买主还连续订货时，如果被代理人从该交易中获取了重大利益，或者该交易与代理人在代理期间内的代理行为具有密不可分的联系，或者是给予代理人赔偿符合公开合理原则的其他情况，代理人均有权就其在代理期间为委托人建立起来的商业信誉请求给予赔偿。,2.代理人义务139,（1）勤勉谨慎地履行代理职责（合理注意义务） （2）服从被代理人指示 （3）忠实义务 （4）申报账目 （5）批露和

19、报告义务 （6）亲自代理义务,（3）忠实义务,不得竞业经营 不得滥用代理权 禁止 自己代理 双方代理 不得受贿 保密义务,（二）代理的外部关系,被代理人及代理人同第三人的关系 1.合同责任 按照代理法的一般原则，代理人替被代理人同第三人订立的合同，被代理人在其明示或默示的授权范围向第三人直接负合同责任。,2.侵权责任 代理人对其侵权向被侵权人的第三人承担个人责任， 被代理人对代理人在履行代理职责过程中发生的对第三人的侵权一般不负责任。 阅读：P141斐奥考诉卡芜案(1922年),在下列情况下，被代理人对代理人的侵权行为负责： （1）被代理人指使或教唆代理人侵权。 （2）被代理人对代理人未尽适当

20、的监督之责。 （3）被代理人与代理人属于主仆关系，则被代理人即主人须对代理人即仆人在代理期间代理范围内的侵权负责。,(1)“主人”与“仆人”的界定： 在代理业务之外，代理人有无不属于被代理人的独立的业务或职业； 代理人是否使用自己的工具、设备或工作场所来完成代理工作； 代理人的报酬是否按周、年、月计算的； 代理人完成的工作是否为被代理人的日常工作； 代理人在代理期间内是否拥有不确定的自主时间。,(2)代理期间和代理范围 主人只对仆人在代理期间代理范围内的侵权负责。 但是，在代理期间内的侵权虽然超出了代理范围，如果这种侵权是主人能合理预见的，主人对此侵权也应负责。 阅读：P141雇主何时为雇员的侵权行为负责,第四节 几种特殊的国际商事代理,一、货物运输代理人,托运人 （被代理人）,货代 （代理人）,实际承运人 （第三人）,被代理人不付空仓费的代理人实质性付款,运输代理人受客户（被代理人）的委托，向运输公司（第三人）预订舱位。届时客户未装运货物，代理人须向承运人（运输公司）支付空仓费。 若客户拖欠代理人佣金，代理人有权留置被代理人的货物，直到客户付清各项费用为止。,二、外贸代理制度,（一）我国的代理法律制度 中国至今还没有代理法。有关代理的规定主要见之于民法通则、合同法。 对商事代理的立法还不够完善，在实