第四章董事会与监事会修订版.ppt

1、第二篇 内部治理,第三章 股东权益：谁是治理主体 第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制 第五章 独立董事：实质重于形式 第六章 高层管理者：激励与约束,学习目的 & 关键词 第一节 董事会的起源、特征与职能 第二节 董事会的模式与运行 第三节 监事会的设置与运行 复习思考题 案例讨论题 未及时披露信息 ST黄河科技董事会做检查,第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制,第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制,学习目的 掌握董事会制度的起源； 了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则； 把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势； 明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中

2、监事会的功能定位。 关键词 董事会 监事会 单层制双层制,第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制,单层制 一元制董事会，即只有董事会，没有监事会，如英法系的单层制。 双层制 二元制董事会，即既有董事会，又有监事会，如大陆法系的双层制。 机制共同点 必须有决策、执行、监督、评价、奖惩等一系列相互制约机制存在，其中任何一种机制的失效，都有可能导致公司治理的失败。,第一节 董事会的起源、特征与职能,一、董事会制度的起源 二、董事会的性质 三、董事会的组成 四、董事会的特征,一 、董事会制度的起源,业主制企业 业主个人投资兴办，由业主经营，也可以委托或雇人经营；无法人资格；业主无限责任；规模小、寿命

3、短。 合伙制企业 两人或两人以上合资，共同投资、合伙经营、共享利润、共担风险、共负责任；无法人资格；合伙人无限责任；规模小、存续期短。 公司制企业 法人资格、可永续存在；股份流动性强；出资人有限责任；所有权与经营权分离（股权分散、所有股东共同管理困难、专业化管理需要）； 现代企业制度 在现代社会经济条件下，以规范和完善的法人制度为主体，以股份有限公司和有限责任公司为主要形式，以两权分离、有限责任和股权可转让为基本特征的企业制度。,一 、董事会制度的起源,董事会的产生 由于股东人数众多，受管理成本的限制，只能每年举行为数不多的几次股东会，而无法对企业的日常经营作出决策，因此公司需要一个常设机构来

4、执行股东会的决议，并在股东会休会期间到表股东对公司的重要经营做出决策，这个机构即为董事会。 双层代理关系 股东与董事之间：股东是委托人，董事是代理人；董事和经理间，董事是委托人，经理是代理人；股东董事经理，形成双层代理 代理成本 股东董事经理，形成双层代理，代理双方利益目标不一致、信息不对称，代理人为自身利益导致决策不当、滥用权力、中饱私囊等，引起公司和股东利益受损，产生代理成本。,二、董事会的性质,董事会的形式 NACD（全美董事联合会咨询委员会）根据功能将董事会分成四种： 底限董事会：仅仅为了满足法律少年上的程序要求而存在； 形式董事会：具有象征性或名义上的作用，典型的橡皮图章机构； 监督

5、董事会：检查计划、政策、战略的制订、执行情况，评价经理人员的业 绩。 决策董事会：参与公司战略目标、计划的制订，干预经理人员实施公司战略。 从公司演化的角度看，董事会分为： 立宪董事会：董事会遵照法律规定成立，仅具有形式上的意义。 咨询董事会：由技术专家、财务顾问、法律顾问等专业人员组成 CEO智囊。 社团董事会：董事会内部形成不同的利益集团。 公共董事会：董事会成员包括政治利益集团的代表，公有制或混合经济中。,表4-1 董事会形式,二、董事会的性质,董事会的职能 商业圆桌会议对董事会职责的描述 美国法律研究所对董事会职责所做的描述 我国公司法对董事会的职权也有如下相应的规定,董事会的职能,商

6、业圆桌会议（The Business Roundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下： 高级管理人员选聘、业绩考核与奖惩。挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。 审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。 为高层管理者提供建议与咨询。 挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。 评估公司制度与法律、法规的适应性。,美国法律研究所对董事会职责所做的描述,遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。 以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收

7、益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。 审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。 执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。,我国公司法第112条、第46条对董事会职权的规定,第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行使下列职权： 负责召集股东大会，并向股东大会报告工作 执行股东大会的决议 决定公司的经营计划和投资方案 制订公司的年度财务预算方案、决算方案 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行

8、公司债券的方案 拟订公司合并、分立、解散的方案 决定公司内部管理机构的设置 聘任或者解聘公司经理；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项； 制定公司的基本管理制度。 第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外，其它都相同。,三、董事会的组成,董事及其分类 董事会的规模 董事的权利、义务及免责 【案例4-1】 董事的义务,董事及其分类,董事资格：董事就是董事会的成员，是由股东会选举产生的；董事是公司内部治理的主要力量，对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。自然人可担任董事,法人也可担

9、任董事(需指定法定代表人)。 我国公司法规定五种情况不可任董事（P91） ；公务员不得兼任董事、监事和经理。 董事分类：执行董事和非执行董事 、独立董事。执行董事执行业务并从事内部经营管理，一般是公司内部人士，又叫“内部董事”。非执行董事一般由其它公司执行董事或前董事担任。独立非执行董事简称独立董事，由超然独立的地位、独立的态度和判断。 “内部董事” 与“外部董事” ：执行董事又叫“内部董事”；非执行董事和独立董事统称“外部董事”。,董事会的规模,影响董事会规模的因素包括： 行业性质：银行和教育行业董事多。 是否发生兼并事件：兼并后的公司董事会贵么规模大。 CEO的偏好：减少董事会的约束角度。

10、 外部压力：社会外部约束。 董事会内部结构设置：设次级委员会的董事会规模大。 我国公司法 规定 我国公司法 规定，股份有限公司董事会成员为519人，有限责任公司的董事会成员为313。 我国公司法 规定，有限责任公司，规模小，可设1名执行董事 ，不设董事会。执行董事可兼任公司经理。不设董事会，执行董事为公司法定代表人。,董事的权利、义务及免责,1董事的权利 出席董事会权；表决权；召开董事会临时会议提议权；董事会其它权利。 2董事的义务（勤勉义务与诚信义务） 善管义务：忠诚于公司；维护公司资产；审慎行使决议权的义务。 竞业禁止义务：不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业。 私人交易限制义务：

11、不得为自己或为他人而与公司进行交易。 3董事的法律责任与免责 董事未履行上述应尽义务，造成股东和公司利益遭受损失，一方面可通过法院提出诉讼，禁止董事不当权力或撤销有关合同或交易；另一方面，应负赔偿责任、交出不当得利。 一般认为，董事也为常人，能力有限，如果董事已履行了诚信义务和勤勉义务，可免除个人责任。,【案例4-1】：董事的义务,原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的股东除原告和被告外(各占33)，还有lelco公司(由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运的

12、3.3)及柏林空运的律师(占公司股份的1)。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接触都是通过被告或其授意的雇员进行 资料来源：李维安，武立东编著：公司治理教程，上海人民出版社2002年版，第175页。,四、董事会的特征,董事会的独立性 董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态 外部董事在董事会中所占的比例 董事会的激励与约束 津贴激励机制（津贴、年薪、持股权、股票期权、奖金、养老计划）、声誉激励机制、聘用与解雇激励机制。 董事会的行为 董事会的年度会议次数、董事的

13、出席率 决定公司经理的任免 董事会的人员 董事的年龄：成年人规定 董事的知识结构与管理经验：对消极资格有强制性规定，较少规定积极资格。独立董事资格有规定，五年以上法律、经济或其它任职所需工作经验。 董事的任免：涉及董事会的稳定性，一般以届满变动为宜。,第二节 董事会的模式与运行,一、董事会模式的分类 二、双层制董事会的特征 三、单层制董事会中的次级委员会 四、董事会的运行,一、董事会模式的分类,单层制董事会：单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。美、英、加、澳大利亚和其它普通法国家一般都采用这种模式。 双层制董事会，一般来说由一个地位

14、较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式，德国、奥地利、荷兰和部分法国公司采用该模式。较高地位的监事会全部由非执行的成员组成，而执行董事会全部由执行董事组成，主席是CEO。 业务网络模式(business network)，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。日本公司治理的特点是公司之间通过内部交易、交叉持股和关联董事任职等方式形成非正式的网络关系。,单层制董事会,股东会,董 事 会,执行职能,监 督 职 能,图4-1 英美模式的董事会结构,双层制董事会,股东会,监事会,董事会,图4-2 德国模式的董事会结构,决策、监督职能,执行职

15、能,业务网络模式或者说日本模式,股东会,执行董事会,监督董事会,图4-3 日本模式的董事会结构,监督职能,执行职能,二、双层制董事会的特征,真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。由股东代表和工会代表共同组成第一层董事会监督董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为： 历史传统的影响；德国证券市场不发达 ；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。 中国公司治理现状。从治理结构看，类似于双层董事会制，与国外但区别是不能任免董事会；但特定情况下可提议召开股东会。形式上双层制；独立董事引入又趋向单层制。 中国公司治理模式

16、建议。中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择。大型国有企业采用双层制；中小型企业次采用单层制。,三、单层制董事会中的次级委员会,图4-4 常见的单层制董事会结构图,提名委员会,【网络链接4-1】主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定,四、董事会的运行,董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，本书主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行： （一）会议准备 （二）所需信息 （三）制定决策：协商一致还是投票表决 （四）会议机制：会议次数、董事参会情况 （五）会议备忘录与集体责任,第三节 监事会的设置与运行,一、监事会设置的国别差异 二、我国监事会的相关规定 三、中国监事

17、会运行机制,一、监事会设置的国别差异,三种类型： 公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥：美国 设立监事会，且监事会的权力在董事会之上：德国 设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构：日本,美国公司治理结构模式,公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥,德国公司治理结构模式,设立监事会，且监事会的权力在董事会之上,日本公司治理结构模式,设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构,二、我国监事会的相关规定,我国公司法所表述的监事会 国有企业监事会暂行条例所表述的监事会 公司法第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权 【网络链接4-2】多了一双“火眼”：上

18、市公司设立独立监事,二、我国监事会的相关规定,我国公司法所表述的监事会 公司法第52条规定：有限责任公司，经营规模较大的，设立监事会，其成员不得少于3人。监事会应在其组成人员中推选1名召集人；监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。 公司法第124条规定：股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。监事会应在其组成人员中推选1名召集人；监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。,二、我国监事会的相关规定,国有企业监事会暂行条例所表述的监事会 国务院国有企业监事会暂行条例（2000）第2条规定，国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负

19、责，代表国家对国有重点大型企业的国有资产保值增值状况实施监督。 我国各地在国有企业监事会暂行条例的框架下对国有企业监事会的人员有各自不同的要求。上海规定：监事会成员一般包括以下人员：出资者代表；有关方面专家；职工代表。,二、我国监事会的相关规定,公司法第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权 公司法第54条规定监事会或监事行使下列职权：P111，检查公司财务；对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；提议召开临时股东会；公司章程规定的其他职权；列席董事会会议。 【网络链接4-2】多了一双“火眼”：上市公司设

20、立独立监事 见下页,【网络链接4-2】：多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事,与去年仅有宝钢股份、仪征化纤、ST东北电等5家上市公司聘请了独立监事的情况不同，今年到目前为止，已经有广州浪奇、安源股份、罗顿发展、南京熊猫、ST红光等31家上市公司聘请了独立监事（据全景网络数据）。这说明继独立董事制度之后，独立监事制度正为越来越多的公司青睐，成为规范公司治理、查错止损的又一双“火眼” 独立监事制度和独立董事制度作为上市公司治理结构中重要的一种制衡手段，有着不同的特点和权责范围。独立董事由于具有投票权，参与经营战略制定，因此具有“事前监督、内部监督与决策过程监督”的特点。而监事会则表现为“日常、事后、外部监督”的特点，独立监事作为外部监事，可以更好地保障监督的独立性，这是改变目前一部分公司监事会形同虚设的重要手段。 资料来源：刘昕：证券时报，2002年7月19日。,三、中国监事会运行机制,（一）监事会的监督主体 当前情况下，应明确监事会的主体是除控股股东之外的其他利益相关者，尤其是中小股东、公司职工和银行等核心利益相关者，最具有参与监督的动机和能力，监事会应集中代表他们的利益。 应重点做好：中小股东参与监督的便捷、低成本途径；职工利益在监事会中的体现；支持其他利益相关者参与监督。 大型国有企业：目前采用外派监事会负责财务监督、上级党组织负责高层管理者