合同法基础知识培训(实务)

1、合同法基础知识培训,主讲人：董花茹,内容概要,第一章 概述 1.合同法简介 2.合同法内容 3.合同法原则 第二章 合同法 第三章 合同签订过程中风险防范,第一章 概述,重点内容： 掌握合同概念、合同法基本内容、合同法原则、合同的形式,一、 合同法简介,合同，指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,合同法是调整平等的民事主体之间合同关系的法律规范的总称。,二、 合同法的内容,中华人民共和国合同法已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，自1999年10月1日起施行。共计第二十三章四百二十八条。,总 则 第一章 一般规定

2、 第二章 合同的订立 第三章 合同的效力 第四章 合同的履行 第五章 合同的变更和转让 第六章 合同的权利义务终止 第七章 违约责任 第八章 其他规定,分 则 第九章 买卖合同 第十章 供用电、水、气、热力合同 第十一章 赠与合同 第十二章 借款合同 第十三章 租赁合同 第十四章 融资租赁合同 第十五章 承揽合同 第十六章 建设工程合同 第十七章 运输合同 第十八章 技术合同 第十九章 保管合同 第二十章 仓储合同 第二十一章 委托合同 第二十二章 行纪合同 第二十三章 居间合同,三、合同法的基本原则,平等原则 自愿原则 公平原则 诚实信用原则 合法原则和公序良俗原则,第二章 合同法,内容概要

3、： 第一节 合同的订立 第二节 合同的效力 第三节 合同的履行 第四节 合同的变更和转让和终止 第五节 违约责任,第一节 合同的订立,一、合同的形式 书面形式 （合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件） 口头形式 （当面谈判、电话） 其他形式 （行为，默示等）,合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式、和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。,二、合同的主要条款,（一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违

4、约责任； （八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）,三、订立合同的方式,合同法第十三条：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 要约：是指希望和他人订立合同的意思表示。(指向特定人） 承诺：受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。,四、合同的成立,1、合同成立的条件 1）承诺生效时合同成立。 2）承诺通知到达要约人时生效。 2、例外情况（现行法的漏洞） 1）实践合同，还要交付实物，合同才成立； 2）合同需要经有关部门批准，合同成立是批 准之日，不是承活生效之日。 3、承诺生效时间是合同成立的时间 4、承诺生效的地点为合同成立的地点,第二节 合同的效力,一、合同生效的要件：,行为人具有相应的民事

5、行为能力 意思表示真实 不违反法律和社会公共利益 合同必须具备法律所要求的形式,合同成立与生效的比较,二、 无效合同,（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。,免责条款的无效情况,（一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 案例：游泳场的免责声明,三、可变更或可撤销的合同,可变更或 撤销的合同 1 重大误解 2 显失公平 3 欺诈 4 胁迫 5 乘人之危,重大误解,重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生

6、误解。包括单方的误解，和双方的误解。 构成要件： 1因误解作出意思表示 2对合同的内容发生重大误解 3误解是由于自己的过失造成。法律不允许当事人故意或重大过失的情况下，撤销合同。 4因重大误解导致表意人遭受较大的损失。,显失公平,显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同 显失公平的构成要件 1客观要件： 给付与对待给付失去平衡； 2主观要件： 订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等。包括： 【1】利用优势 【2】未履行告知义务 【3】利用对方无经验或轻率,趁人之危,利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢救落井者时，提出巨额的报酬要求。 与

7、显失公平竞合,四、 撤销权的消灭事由,（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权； （二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,五、 无效或被撤销的法律后果,1、返还财产。合同法第58条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还； 2、折价补偿。合同法第58条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 3、赔偿损失。合同法第58条：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任

8、。,第三节 合同的履行,一、合同的履行制度 （一）概念 合同的履行，指合同债务人按照合同约定的或法律的规定，全面地、正确地履行自己的所承担的义务。,（二）合同履行的原则,1、全面履行原则 2、附随义务 合同法第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交 易习惯履行通知、协助、保密等义务。 案例： 住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福 田法院作出判决停车场对车辆丢失负全责,（三）合同的补缺性方法,合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确

9、定。,补缺性法律规定（合同法第63条）： （一）质量要求 （四）履行期限 （二）价款或者报酬 （五）履行方式 （三）履行地点 （六）履行费用的负担,二、 合同履行中的抗辩权,在全同履行中，当事人可享有同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。这些抗辩权利的设置，使当事人在法定情况下可以对抗对方的请求权，使当事人的拒绝履行不构成违约，可以更好地维护当事人的利益。,当事人互负到期债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。,（一）同时履行抗辩权,（二）先履行抗辩权,当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方

10、未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定时，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。,（三）不安抗辩权,合同法第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （1）对方当事人经营状况严重恶化； （2）对方当事人转移财产、抽逃资金以逃避债务 （3）对方当事人丧失商业信誉； （4）对方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形,三、 合同履行中的保全制度,合同保全制度，是指法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权人债权的实现受到危害，而设置的保全债务人责任财产的法律制度。具体包括债权人代位权制度和债权人撤销权制度。,（一）代位权,

11、代位权：当债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，以保证债权实现,（二）撤销权,撤销权：指债权人对于债务人所为的危害债权人的行为，请求人民法院予以撤销的权利。,注：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。,第四节 合同的变更、转让和终止,一、合同的变更 1、合同的变更有协议变更和依法变更两种 2、以协商形式变更合同，若合同变更的内容约定不明确的，就推定为合同未变更，当事人仍应依照原合同的约定履行各自的义务,二、合同的转让,（一）、合同权利的转让 1、债权

12、人转让权利的，应当通知债务人。 2、债权人转让权利的通知不得撤销，但经受 让人同意的除外 3、下列情形下合同不可转让： 根据合同性质不得转让。 按照当事人约定不得转让。 依照法律规定不得转让。,基于个人信任关系而发生的债权。如雇佣、委托、租赁等合同所生债权。 专为特定债权人利益而存在的债权。例如专向特定人讲授外语的合同债权。 不作为债权。例如，竞业禁止约定。,（二）、合同义务的转让 1、合同法第八十四条：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 2、当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。,三、合同的终止,（一）合同终止的事由： 1、债务已

13、经按照约定履行； 2、合同解除； 3、债务相互抵消； 4、债务人依法将标的物提存； 5、债权债务同归于一人； 6、债权人免除债务； 7、法律规定或者当事人约定 终止的其他情形。,（二）合同的解除,1、协商解除：当事人协商一致可解除合同。 2、法定解除。有下列情形之一的，当事人可解 除合同： 因不可抗力致使不能实现合同目的； 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（预期违约） 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 法律规定的其他情形。 注意：以通知的方式解除,第五节 违约责任

14、,违约责任的形式：,继续履行 采取补救措施 （修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬） 赔偿损失 支付违约金 定金,一、继续履行,适用条件： 1、有违约行为的存在 2、非违约方须在合理的期限内提出继续履 行的请求 3、依据法律和合同的性质能够履行 4、实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的,二、损害赔偿,（一）、概念：指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法和依据合同的规定应承担的赔偿损失的责任。 （二）合同法规定的赔偿归则： 1、完全赔偿归则（113条） 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合

15、同履行后可以获得的利益。 （实际损失和可得利益损失）,（二）、可预见性规则（113条） 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 （三）、减轻损害规则（119条） 当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。,三、支付违约金,指由当事人通过协商预先确定的，在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。 合同法114条第2款：约定的违约金低于造成的损失的

16、，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 过分高于造成的损失：约定的违约金超过造成损失的30%。（合同法解释二29条）,违约金与损害赔偿比较,四、定金,第115条：当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 注意：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 定金和违约金不可重叠（116条）,免

17、责事由,免责事由：包括法定的免责事由和约定的免责事由。 法定免责事由：不可抗力 不可抗力是指不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况。 类别：1、自然灾害。2、政府行为（新政策、法律、行政措施）。3、社会异常现象（罢工、骚乱）。 约定免责条款：合同的免责条款,第三章 合同签订过程中的风险防范,第一节 合同签订前主体的审查 第二节 如何草拟合同 第三节 注意事项,第一节 合同签订前主体的审查,一、主体资格审查 1、真实性审查 应查看合同签订对方的身份证明、营业执照等身份信息；对企业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。 a.订立合同的一方根

18、本没有提供法人资格证明； b.合同一方虽提供了企业法人营业执照，但为副本或复印件，其实为伪造的证明； c.合同一方提供了正式的企业法人营业执照但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力； d.合同一方在订立合同时虽提供了正式的企业法人营业执照，但因未参加工商局年检已被吊销营业执照。,2、资信能力审查,审查合同对方履行合同的能力 注册资本 主营业务 资金状况 资产状况 合同履行情况 涉诉状况,3、合法性审查,经营范围 相关资质 民事权能1、共有 2、委托代理 代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三 条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查: 委托证明， 代理权限 签约时是否以委托人的名

19、义进行。,二、审查的方法,1、公开信息查询 媒介、网络信息搜索 企业宣传资料分析 行业协会资料查询 工商注册资料查询 税务信息查询 社会保障机构资料查询 技术监督部门资料查询 银行存贷款资料查询 海关报出关资料查询,2、正面接触的方法 参观与拜访目标公司 以顾客或合作者的身份接触 委托国家职能部门进行访问 访问目标公司的相关员工 3、间接调查的方法 访问目标公司的销售商 访问目标公司的供应商 访问目标公司的广告代理商,4、委托专业调查机构调查,专业调查事务所、律师事务所。 出具正规的调查报告。,第二节 如何草拟合同,一、合同的基本要求： 从形式上看，合同的主要条款包括首部、本文和尾部三个部分。

20、 合同双方的名称、合同编号、签订时间和签订地点、买卖双方的名称必须写得清楚明白，不能有错字、别字、漏字。,二、合同的内容,合同法第十二条 合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的； （三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。,（一）当事人信息,自然人 姓名、 身份证号码 同时留取身份证复印 户口所在地、常住地 电话号码。,组织 企业名称、注册地 法定代表人或负责人 联系电话 留取企业的资质复印件 如有委托人应填写委托人相关信息,（二）合同的标的,合同的标的是指合同的当事人权利义务所指

21、向的对象。 合同标的一般包括： 名称 型号 规格 商标 单位 包装,（三）规格数量条款：,要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒”，就有可能出现“一箱12支”或“一箱24支”这样两种相差巨大的结果。 要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单位。对于有些物品，根据自身性质，要确定在数量条款中有无约定正负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅度。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件.doc 对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套产品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。对于成套产品，要审查有无明确规定成

22、套供应的范围，对方是否提供了成套供应清单。,（四）包装条款,对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。主要明确包装材料、包装费用的负担和包装物的回收等，确保产品无损、无污、无漏、无耗地交接。还要明确包装材料的采用，包装费用的负担是否在合同中明确规定，包装物回收方式，交接货物后包装物遗失的处理,（五）怎样约定产品质量检验期限,产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收 标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由 哪一级质验部门处理。 对产品提出异议的时间和方法： ）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在 天内向乙方提出书面异议； ）如果乙

23、方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定；（对供货方有利） ）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议； ）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）,（六）交付方式条款（送货条款）,交付时间和方式（送货还是自提）要明确，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。 重点审查交货地点和交货期限、交货方式。要严格审查交货期限在合同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体到季度、月份、旬份或者具体日。 交货方式重点在分批交货的合同，特别关注每一批次的发货时

24、间是否具体。,（七）付款条款：,主要审查价格表述是否模糊、计价单位、币种。数字应该大写.叁 参.doc 要审查当事人在价格条款中除产品本身的价格之外，是否明确了额外费用的承担主体,如运输费、保险费、装卸费以及保管费由谁承担问题是否明确。,合同价款,应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处： A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后 日内付款。” B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。 要审查结算时间是否明确具体到日期，而结算时间往往关系着是否延期付款和贷款利息的问题. 建议留有余款在对方履行完毕后支付.,（八）双方

25、权利义务,合同双方应承担的权利、义务应当明确具体切忌含糊笼统.,（九）违约责任条款,1、如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。注意合理利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按合同价款的比例。 2、在约定违约责任时“违约金不能和定金同时使用,3、注意违约金的性质。在约定违约金时，注意写明赔偿违约金后保留要求继续履行的权利，不要让违约金变成解约金的性质。 4、确定违约金具体数额。 5、确定赔偿范围。在约定违约责任时，最好列明哪些损失属于违约赔偿的范围。明。,6、订金和定金的含义、区别 订金：是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签

26、订时退回。 定金：是担保法规定的五种担保方式之一。五种担保方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中规定的定金就是这个。它才适用定金罚则。 定金罚则：合同法第115条规定：债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债 务的，无权要求返还定金；收受 定金的一方不履行约定的债务的， 应当双倍返还定金。,7、罚款、罚金、违约金的法律含义和区分 【罚款】不是一个合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有享有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权。 【罚金】 是刑事处罚方式。 【违约金】 是合同法对违约 责任承担的一种方式。,（十）涉及第三方的情形,如涉及派遣员工或第三方到

27、我方或标的物所在地，或合同履行过程可能造成第三方人身损害的应对赔偿责任的承担有相应的约定。 （十一）争议处理条款 A、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。 B、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，但费用高，无上诉机会。,（十二） 生效条款,合同可附生效条件，比如，乙方交纳保证金后生效，或满足什么条件生效。如果生效条件不具备，合同只是成立了，未生效。但通常的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字和盖章”和“签字或盖章”的区别。,(十三) 落款,应有名称、（代理人、经办人等）、开户行、帐号等，内容有无漏签，是否清楚。加盖的公章应清晰可辨。 必须对对方的单位名称等内容进行严格审查。要审查双方的单位名称和合同首部的单位名称是否一致，所加盖公章或合同专用章上的单位名称与书写的单位名称是否完全相同。盖章应和其工商档案留存的印章一致 注意： a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便