2018年内部主观题案例训练商经-汪华亮讲义答案

1、 网址：QQ:2227462535（微信同号 ）关注右侧公众号：zhikao360，获得法考信息新浪微博：法律人汪华亮汪华亮商法主观题参考答案（一）问题：1就鸿泰公司为宏远公司提供担保的董事会决议，丙有异议，他可以采取何种法律措施？为什么？【答案】丙可以鸿泰公司为被告提讼，请求确认该董事会决议不成立。理由是：（1）本案中，根据公司章程规定，对外担保应当由董事会决议，而鸿泰公司并 未召开董事会，根据公司法解释（四）第 5 条规定，该董事会决议不成立。（2）丙是公 司的股东和董事，根据公司法解释（四）第 1 条规定，丙具有提讼的原告资格。 2针对银行的请求，鸿泰公司

2、的答辩理由是否成立？为什么？【答案】不成立，该保证合同有效。理由是：（1）根据公司法第十六条第一款规定，公司为他人提供担保，依照公司章 程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。但是该规定并非效力性强制规定。在相对 人为善意的前提下，内部决议程序瑕疵不影响对外实施的担保行为的效力。（2）银行为善意 相对人。首先，鸿泰公司为有限公司，具有封闭性，其章程、董事会决议均为非公开文件，银行并无审查义务。其次，退一步说，即使银行有审查义务，也仅为形式审查义务，银行并 无义务对董事会决议上签名的真实性进行审核。因此，对于该担保行为未经董事会合法决议， 银行不知情且无过失，为善意相对人。3若鸿泰公司向银行

3、承担保证责任，鸿泰公司可以通过何种途径实现向宏远公司的追偿权？【答案】鸿泰公司可以通过或者程序实现对宏远公司的追偿权，但是，题目交 待宏远公司已经资不抵债，因此这不是最佳选择。鸿泰公司有权要求宏达公司承担连带责任。根据公司法第 3 条规定，具有独立的法 人财产，是公司独立人格和独立承担责任的基础。本案中，宏达公司与宏远公司是关联公司， 二者在人员、业务、资产方面交叉混同，难以区分，已经丧失独立人格和独立承担责任的基 础，债权人可以参照公司法第 20 条第三款的规定，请求宏达公司承担连带责任。 4若鸿泰公司未能全额追偿，其损失应由谁来承担？作为股东的乙可以采取何种措施？ 【答案】鸿泰公司的损失应

4、由甲承担赔偿责任，乙可以通过股东代表程序解决。具体分析如下：（1）就甲的赔偿责任而言，甲执行公司职务时违反法律规定，给鸿泰公 司造成损失，根据公司法第 149 条规定，甲应当承担赔偿责任。（2）就股东代表程 网址：QQ:2227462535（微信同号 ）关注右侧公众号：zhikao360，获得法考信息 网址：QQ:2227462535（微信同号 ）关注右侧公众号：zhikao360，获得法考信息新浪微博：法律人汪华亮序而言，股东乙可先请求公司监事戊甲，若戊拒绝，或者自收到请求之日起三十日 内未提讼，乙可以自己的名义甲，请求甲向鸿泰

5、公司承担赔偿责任。5银行的拒付理由是否成立？为什么？【答案】不成立。（1）根据票据法第 53 条，虽然该汇票的提示付款期限已过，但 是在持票人作出说明后，承兑人或者付款人仍应当继续对持票人承担付款责任。因此银行的 第（1）个理由不能成立。（2）根据票据法第 13 条第一款，票据债务人不得以自己与出 票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而 取得票据的除外。所以银行的第（2）个理由不能成立。（二）问题：1天蜀公司成立后，森林置业有限公司是否有权要求其支付租金，为什么？【答案】有权。根据民法总则第 75 条第二款，发起人诸葛亮为设立天蜀公司以自 己名义与森林

6、置业公司签订合同，在天蜀公司成立后，森林置业公司有权选择天蜀公司或诸 葛亮承担责任。另外根据公司法解释（三）第 2 条也可以得出相同结论。 2在何种条件下，可以认定关羽完全履行了对天蜀公司的出资义务？【答案】根据公司法解释（三）第 11 条，关羽以其在北魏有限公司中的股权出资， 应当符合下列条件：（1）该股权由关羽合法持有并依法可以转让；（2）该股权无权利瑕疵或 者权利负担；（3）关羽已履行关于股权转让的法定手续；（4）该股权已依法进行了价值评估。 3诸葛亮提讼要求撤销董事会决议，应当审查哪些内容？若诸葛亮确无兼职行为，该董事会决议是否应当撤销？【答案】根据公司法第 22 条，应当审查会议召集

7、程序、表决方式是否违反法 律、行政法规或者公司章程，以及决议内容是否违反公司章程。至于解聘经理职务的决议所 依据的事实是否存在，理由是否成立，不属于司法审查的范围。因此，即使诸葛亮无任何兼 职行为，只要该次董事会的会议召集程序、表决方式不违反法律、行政法规或者公司章程，且决议内容不违反公司章程，就应当驳回诸葛亮的请求，而不得撤销该决议。4诸葛亮的抗辩理由是否成立，为什么？【答案】不成立。根据公司法解释（三）第 13 条，尽管诸葛亮本人的出资义务已经 完全履行，但是作为发起人，诸葛亮仍然要对其他股东的出资义务负连带责任。若其他股东 未履行出资义务，债权人有权请求诸葛亮和未履行出资义务的股东在未出

8、资本息范围内承担 网址：QQ:2227462535（微信同号 ）关注右侧公众号：zhikao360，获得法考信息 网址：QQ:2227462535（微信同号 ）关注右侧公众号：zhikao360，获得法考信息新浪微博：法律人汪华亮连带的补充赔偿责任。5刘备的抗辩理由是否成立，为什么？【答案】不成立。根据公司法解释（三）第 26 条，对债权人而言，名义股东刘备应 承担股东责任，包括对债权人的补充赔偿责任。刘备以其仅为名义股东而非实际出资人为由 进行抗辩的，不应予以支持。6债权人东吴公司的主张能否得到支持，为什么？【答案】能。根据公司

9、法解释（二）第 18 条，天蜀公司因被吊销执照而解散后，各 股东怠于履行义务，致使公司财产和账册灭失而无法，应当对公司债务承担连带清偿责 任。（三）问题：1张某是否有权查阅并复制银河公司的会计账簿，为什么？【答案】根据公司法第 33 条第二款，张某无权查阅银河公司的会计账簿，因为张 某不是银河公司的股东，而查阅会计账簿是专属于有限公司股东的权利。张某更无权复制银河公司的会计账簿，因为会计账簿涉及公司的商业，即使是有限 公司股东，也只能查阅而不能复制公司的会计账簿。2张某的请求能否得到支持，为什么？【答案】不能。公司法解释（三）第 24 条第三款规定，实际出资人请求变更股东的， 应当经其他股东半

10、数以上同意。本案中，银河公司的其他三名股东中有二人明确反对， 应当驳回张某的请求。3若丁对增资决议持有异议，他可以采取何种措施？【答案】以银河公司为被告，请求确认决议不成立。本案中，根据公司法37 条第二款以及公司法解释（四）第 5 条之规定，由于股东丁明确反对，对增资事项必 须召开股东会，否则该决议不成立。另外，丁为公司股东，根据公司法解释（四）第一 条规定，享有提讼的原告资格。4该股份转让协议效力如何，为什么？【答案】部分无效。其中第（1）项关于股份转让的约定并无违法之处，因此有效；但是第（2）项关于价款支付方式的约定，损害了公司和债权人的利益，违反了公司法第三条的规定，属于无效。5如何评价该战略合作协议的性质和效力？网址：QQ:2227462535（微信同号 ）关注右侧公众号：zhikao360，获得法考信息 网址：QQ:2227462535（微信同号 ）关注右侧公众号：zhikao360，获得法考信息新浪微博：法律人汪华亮【答案】该战略合作协议本质上属于对赌协议或估值调整协议，其中约定由银河公 司支付补偿金的条款，侵害了公司财产权，损害了公司和债权人的利益，违反了公司法第三条的规定，属于无效约定；其中约定由银河公司三名股东支付补偿金的条款，并未违反 法律、行政法规的规定，属于有效约定。6火星公司的请求能否