6.1企业破产法PPT.ppt

1、目录,第1章 经济法基础理论 第2章 公司法 第3章 合伙企业法 第4章 外商投资企业法 第5章 个人独资企业法 第6章 企业破产法 第7章 合同法 第8章 担保法 第9章 工业产权法 第10章 反不正当竞争法,第11章 反垄断法 第12章 产品质量法 第13章 广告法 第14章 城市房地产管理法 第15章 财政税收法 第16章 金融法 第17章 证券法 第18章 会计法与审计法 第19章 经济仲裁与经济审判,第六章企业破产法,返回目录,本章要点 1.破产案件的申请和受理 2.债权人会议、债权人委员会和管理人 3.破产债权与破产财产 4.破产费用与共益债务的构成 5.和解制度与重整制度 6.破

2、产清算与破产程序的终结,第1节破产制度概述,返回目录,一、破产及破产法概述 （一）破产 含义：破产是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在其监督之下，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。 广义是指对债务人的破产清算程序，包括以挽救债务人、避免破产为目的的重整、和解等法律制度,返回第6章,（二）特征（与相关的民事执行制度相比）,1民事执行程序中的债务人通常具有清偿能力，但拒不履行义务，所以需要强制执行。 2民事执行是为申请执行的个别债权人的利益进行的，破产清算则是为全体债权人的利益进行， 3破产是对债务人财产法律关系的全面清算与执行，破产宣告后，破产人为企业法人的，将终结其商事经

3、营活动，并使其丧失民事主体资格。而民事执行的范围则仅限于与所执行债务相关的财产，且不涉及民事主体资格问题。,破产制度与民事执行制度又有着密切的关系,两者都是依法进行的、以实现债权为目的的具有执行性质的程序，其最初产生原因与设置目的主要是为了保护债权人利益，在许多具体程序规定上两者也有相通之处。 企业破产法第四条规定：“破产案件审理程序，本法没有规定的，适用民事诉讼法的有关规定。”,（三）破产法,破产法是规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产进行清算分配，公平清偿债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。 集实体与程序内容合

4、一的综合性法律，其调整范围一般限于债务人丧失清偿能力的特殊情况，解决的主要是如何公平清偿债务即执行问题，也包括对债务人的挽救问题，但当事人间的实体权利、义务争议（如债是否存在、数额多少等）则应在破产程序之外通过民事诉讼、仲裁等方式解决。破产法不具备解决民事权利义务争议，保障当事人诉讼权利的各项制度。,狭义的破产法特指破产法典，如我国于2006年8月27日通过的企业破产法 2007年6月1日起施行 。 广义的破产法则还包括其他有关破产的法律、法规、行政规章、司法解释及散见于其他立法中的调整破产关系的法律规范，如商业银行法、保险法、公司法、合伙企业法等立法中有关破产的规定。,二、破产法的立法宗旨与

5、调整作用,（一）破产法的立法宗旨 第一，明确破产法的特定社会调整目标，区分其直接社会调整作用与间接社会影响的关系； 第二，区分破产法与劳动法、社会保障法等相关立法间不同的调整范围，将不属于破产法调整的破产企业职工的救济安置等社会问题交由其他立法调整，从理论和实践上为破产法的实施扫除社会障碍； 第三，排除政府的不当行政干预，避免因行政利益的影响而歪曲破产法的实施，同时强调政府必须履行提供充分社会保障、安置失业职工等职责，保障破产法的顺利实施。,（二）破产法的调整作用,破产法的直接调整作用，是通过其特有的调整手段以多种方式保障债务关系在债务人丧失清偿能力时的最终公平实现，从而维护全体债权人和债务人

6、的合法权益，维护社会利益与正常经济秩序。 破产法在调整债务关系的同时，对市场经济必然会产生广泛的间接社会影响。它可以进一步完善市场经济优胜劣汰的竞争机制，利用破产压力促进企业提高经济效益；通过破产与重整等制度，优化社会资源的配置，调整产业产品结构等。,三、破产法的适用范围,（一）破产法的主体适用范围 是所有的企业法人，该法135条规定：“其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序”，适当扩大了破产法的适用范围，以适应市场经济之调整需要。目前，根据其他法律规定可以参照适用破产法的主体，主要是合伙企业、农民专业合作社以及民办学校等。 “金融机构实施破产的，国务院可

7、以依据本法和其他有关法律的规定制定实施办法。”,（二）企业破产法的地域适用范围,主要是指破产程序的域外效力问题，即一国的破产程序对位于其他国家的破产人财产是否有效。破产程序的域外效力发生于跨境破产的情况。 跨境破产又称国际破产、越界破产，是指同时涉及本国与外国因素的破产程序。通常，影响跨国破产形成的因素，主要是债务人的财产位于两个以上的国家。,破产程序的域外效力，立法上主要有两种理论。,一种是属地主义，主张破产程序的效力仅及于本国国内，只有破产人在该国内的财产属于破产财产。 另一种为普及主义，认为破产制度设立的目的，在于一次性公平解决破产人全部债务清偿问题，所以玻产程序的效力应及于破产人在国内

8、外的全部财产。,我国企业破产法采取了有限制的普及主义,其第五条规定：“依照本法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在中华人民共和国领域内的财产，申请或者请求人民法院承认和执行的，人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进行审查，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害中华人民共和国领域内债权人的合法权益的，裁定承认和执行。,（三）企业破产法的适用时间,本法自2007年6月1日起施行，中华人民共和国企业破产法（试行）同时废止。 1986年12

9、月2日，第六届全国人大常委会第十八次会议通过了中华人民共和国企业破产法（试行）。该法适用于全民所有制企业，自全民所有制工业企业法实施满3个月之日即1988年11月1日起试行。1994年3月，第八届全国人大财经委员会根据第八届全国人大常委会立法规划开始组织新破产法的起草工作。2004年6月21日，在第十届全国人大常委会第10次会议上，新破产法草案首次提请审议。2006年8胃27日，第十届全国人大常委会第23次会议通过了中华人民共和国企业破产法（下称企业破产法），,第二节 破产申请与受理,一、破产原因 （一）破产原因概述 破产原因，也称破产界限，指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法

10、院据以启动破产程序的法律事实。破产原因也是和解与重整程序开始的原因，但重整程序开始的原因更为宽松，企业法人有明显丧失清偿能力可能的，就可以依法申请重整。,各国立法规定破产原因的方式,列举主义：列举规定表明债务人丧失清偿能力的各种具体行为，实施行为之一者即视为发生破产原因。 概括主义：对破产原因从法学理论上作抽象规定，通常用于概括规定破产原因的概念有不能清偿（到期债务）、资产不足以清偿全部债务（即资不抵债）以及停止支付。 我国立法采取概括主义。,不能清偿 的理解,是指债务人对请求偿还的到期债务，因丧失清偿能力而持续无法偿还的客观财产状况。这里的到期债务是指已到偿还期限、提出清偿要求、无争议或已经

11、法院或仲裁机构作出生效裁判具有确定名义的债务。有争议的债务则首先要通过诉讼程序解决争议，然后方可进入破产程序。,资不抵债的理解,是指债务人的资产不足以清偿全部债务。它与不能清偿概念不同。不能清偿在法律上的着眼点是债务关系能否正常维持，强调的是对到期债务的清偿能力，属于现金流标准。资不抵债的着眼点是资债比例关系及因此产生的清偿风险，其考察债务人的偿还能力仅以实有财产为限，不考虑信用、能力等其他偿还因素，计算债务数额时，不考虑是否到期，均纳入总额之内，所以属于资产负债表标准。债务人在资不抵债时，如到期债务数额不大，并不一定不能清偿，而且还存在以资产之外的信用、能力方式还债的可能。另一方面，在债务人

12、资产超过负债时，也可能因资产结构不合理无法变现，对到期债务缺乏现实支付能力而持续无法清偿。所以，两者对破产界限的认定是有区别的。,停止支付的理解,停止支付是指债务人以其行为向债权人作出不能支付债务的主观意思表示。包括以明示、默示表示的各种行为，既包括债务人以书面或口头表示无力还债，也包括欠债不还却转移财产、停业关店，逃亡、隐匿，票据被拒付等情况。,（二）我国破产原因规定分析,破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。 分为两种情况： 第一，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，主要适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况通过形式审查即可判

13、断的案件。 第二，债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力，主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债状况通过形式审查不易判断的案件。,“明显缺乏清偿能力”,主要起到与停止支付相同的作用，即可据此推定债务人不能清偿。当债权人经人民法院强制执行仍不能得到清偿，或债务人作为被执行人在其他执行案件中不能清偿债务时，如无反证，均可认定债务人丧失清偿能力，发生破产原因，法院应当依法受理破产案件。与之相应，企业破产法第七条规定，只要债务人不能清偿到期债务，无需考虑资不抵债问题，债权人就可以向人民法院提出破产申请。,二、破产申请的提出,（一）提出破产申请的当事人 1.债务人：债务人发生

14、破产原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 2.债权人：债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 3.负有清责任的人：企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清责任的人应当向人民法院申请破产清算。,4.国务院金融监督管理机构 ：“商业银行、证券公司、保险公司等金融机构有本法第二条规定情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。国务院金融监督管理机构依法对出现重大经营风险的金融机构采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申请申止以该金融机构为被告或者被执行人的民事诉讼程

15、序或者执行程序。” 5.职工：破产企业的职工作为债权人也可以申请债务人企业破产，但为慎重起见，职工提出破产申请应经职工代表大会或者全体职工2/3以上多数同意。,（二）破产案件的管辖,地域管辖：由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地指债务人的主要办事机构所在地。 级别管辖：依破产企业的工商登记情况确定。基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；纳入国家计划调整的国有企业破产案件即政策性破产，由中级人民法院管辖。,三、破产申请的受理,（一）受理程序 债权人提出破产申请的：人

16、民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。通知中应告知债务人不得转移资产、逃避债务，不得进行任何有碍于公平清偿的行为，否则将追究其法律责任。债务人对债权人提出的破产申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出，并提交相关的证据材料。人民法院认为有必要的，可以组织债权人与债务人进行听证，听证会期间不计入法定期间。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。 其他：人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长受理案件期限的，经上一级人民法院批准，可以延长15日，,（二）受理的法律效力,1、人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无

17、效。但是，债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其在担保物市场价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。 2、人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产。债务人的债务人或者财产持有人故意违反法律规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。,3、尚未履行的合同（综述）人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解除或者继续履行”，并通知对方当事人。 4、人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。保全措施解除后，有

18、关财产计入债务人财产；执行程序中止后，债权人凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报债权。,5、人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当“中止”；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。6、人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提出。但是其他法律有特殊规定的应当除外，如当事人约定仲裁解决纠纷的，仍应当以仲裁方式解决。,第三节 管理人制度,一、管理人制度的一般理论 狭义的管理人仅负责破产清算程序中的管理工作，所以又称破产管理人。 广义的管理人则还在和解、重整程序中承担管理、监督工作，以及在破产程序启动后至破产

19、宣告前临时负责管理债务人的财产。 我国企业破产法将破产清算、和解与重整三程序的受理阶段合并规定，管理人的工作自案件受理开始横贯三个程序，使用是广义的管理人概念，所以称为管理人，而不是破产管理人。,二、管理人的资格与指定,（一）管理人的资格 管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。,限制,有下列情形之一的，不得担任管理人： (1)因故意犯罪受过刑事处罚； (2)曾被吊销相关专业执业证书； (3)

20、与本案有利害关系； (4)人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。”,（二）管理人的指定,1.管理人名册制度 由人民法院根据本地破产案件发生数量择优确定编入管理人名册的人数，并从管理人名册中实际指定管理人。人民法院对管理人名册实行动态管理，棍据破产案件发生的数量以及社会中介机构和个人的情况变化，适时调整名册，加以增删，以适应审理破产案件的实际需要。,2.指定方式,指定管理人有随机、竞争、接受推荐三种方式 随机方式包括抽签、摇号、轮候等形式 在全国范围有重大影响、法律关系复杂、债务人财产分散的企业破产案件，人民法院可以采取公告的方式，邀请编人各地人民法院管理

21、人名册中的社会中介机构参与竞争，从参与竞争的社会中介机构中指定管理人。 在金融监督管理机构推荐的已编人管理人名册的社会中介机构中指定管理人 管理人无正当理由，不得拒绝人民法院的指定,三、管理人的报酬,管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出 管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用为破产费用。 管理人应当在第一次债权人会议上报告管理人报酬方案内容。管理人、债权人会议对管理人报酬方寨有意见的，可以进行协商。,四、管理人的职责与责任,基本要求： 管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。,具体职责：,(1)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；(2)调查债

22、务人财产状况，制作财产状况报告；(3)决定债务人的内部管理事务；(4)决定债务人的日常开支和其他必要开支；(5)茌第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；(6)管理和处分债务人的财产；(7)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；(8)提议召开债权人会议；(9)人民-法院认为管理人应当履行的其他职责。企业破产法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。,处罚,管理人未依法勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。,第四节 债务人财产,一、债务人财产的一般规定 （一）债务人财产的范围 债务人财产包括破产申请受理时属于

23、债务人的全财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 债务人财产在破产宣告后称为破产财产。 确定债务人财产范围的界定时点是破产申请受理时，而不是破产宣告时，已作为担保物的财产也属于破产财产。,（二）债务人财产的收回,出资：债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期根的限制。 非法：债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。” 担保物：管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。,二、破产撤销权与无效行为制度,（一）撤销权 撤销权是指管理人对债务人在破产案

24、件受理前的法定期间内进行的欺诈逃债或损害公平清偿的行为，有申请法院撤销，并追回财产的权利。,可撤销的行为,“人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(1)无偿转让财产的；(2)以明显不合理的价格进行交易的；(3)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(4)对未到期的债务提前清偿的；(5)放弃债权的。”,人民法院受理破产申请前6个月内债务人有“不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。 但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。,（二）无效行为,涉及债务人财产的下列

25、行为无效： (1)为逃避债务而隐匿、转移财产的； (2)虚构债务或者承认不真实的债务的。”,三、取回权,取回权分为一般取回权与特别取回权。 （一）一般取回权 1.含义 人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”这是对一般取回权的规定。所谓“本法另有规定的除外”，是指在重整程序中行使取回权，应当符合事先约定的条件。,2.取回权主要表现,加工承揽人破产时，定作人取回定作物； 承运人破产时，托运人取回托运货物； 承租人破产时，出租人收回出租物； 保管人破产时，寄存人或存货人取回寄存物或仓储物； 受托人破产时，信托人取回信托财

26、产,3.条件：,其行使不受原约定条件、期限的限制，也不受破产程序限制（重整程序除外），在无争议时无须通过诉讼程序，但因财产在管理人占有之下，权利人须通过其取回财产。权利人在取回定作物、保管物等财产时，存在相应对待给付义务的，应向管理人交付加工、保管等费用。,4.对象：,通常只限于取回原物。 如在破产案件受理前，原物已被债务人卖出或灭失，权利人的取回权便随之消灭，一般只能以物价即直接损失额作为破产债权要求清偿。但是，如果转让其财产的对待给付财产尚未支付或存在补偿金如保险赔款等，该财产的权利人还有权取回代偿物，这就是代偿取回权。代偿取回权行使的前提，是代偿物与债务人的其他财产能够加以区分。,（二）

27、出卖人取回权,“人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。”这是对特别取回权中出卖人取回权的规定。 只要买受人之破产申请受理时货物尚在运途之中，出卖人向管理人表示行使取回权，即发生取回法律效力，并不要求出卖人必须在买受人（即管理人）收到货物前实际控制并取回货物。,四、抵销权,破产法上的抵销权，是指债权人在破产申请受理前对债务人即破产人负有债务的，无论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可在破产财产最终分配确定前向管理入主张相互抵销的权利。 破产法上的抵

28、销权只能由债权人向管理人提出行使，管理人（或债务人即破产人）不得主动主张债务抵销。,限制,不得抵销： (1)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的； (2)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外； (3)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。”,五、破产费用与共益债务,（一）破产费用 1.含义：是在破产程序中为全体债权人共同利益，因程序进行而支付的

29、各项费用的总称。2.内容： (1)破产案件的诉讼费用； (2)管理、变价和分配债务人财产的费用； (3)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。”,（二）共益债务,1.含义： 是在破产程序中发生的应由债务人财产负担的债务的总称,2.内容,(1)因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的,同所产生的债务； (2)债务人财产受无因管理所产生的债务； (3)因债务人不当得利所产生的债务； (4)为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； (5)管理人或者关人员执行职务致人损害所产生的债务； (6)债务人财产致人损害所产生的债务。”,（三）破产费用与共

30、益债务的清偿,以债务人财产为清偿对象的，并享有优先予其他债权的受偿权。但是，它们优先受偿的范围仅限于债务人的无担保财产，对债务人内特定财产享有担保权的权利人，仍对该特定财产享有优先于破产费用与共益债务受偿的权利。,债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。 债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。,第五节 破产债权,一、破产债权申报的一般规则 (一)破产债权含义 依破产程序启动前原因成立的，经依法申报确认，并由破产财产中获得清偿的、可强制执行的财产请求权。 “人民法院受理破产申请时

31、对债务人享有的债权称为破产债权”。 破产债权的时点与破产程序启动的时点相统一，均为受理破产申请时，,（二）债权的申报期限,自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。在法律规定的期间内，人民法院可以根据案件具体情况确定申报债权的期限 。,例外：职工劳动债权是免申报的债权,债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。 职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起债权确

32、认诉讼。这有助于更好地维护职工权益，避免出现遗漏职工债权的现象。 除此之外，其他债权如税收债权、社会保障债权以及对债务人特定财产享有担保权的债权均需依法申报。,（三）申报要求,1.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 2.附利息的债权：自破产申请受理时起停止计息。 无利息的债权：以本金申报债权。 3.附条件、附期限的债权和诉讼仲裁未决的债权，债权人也可以申报。 4.职工劳动债权：计算到解除劳动合同时止。所以管理人接管企业后的一项重要工作就是及时解除所有不必维持的劳动合同，避免给债权人扩大损失。,5.提交有关证据：债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。 6.

33、连带债权：申报的债权是连带债权的，应当说明。连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。,二、破产债权申报的特别规定,1.求偿权申报债权： 债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对务人的求偿权申报债权；尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求尝权预先申报债权。,2.连带债务人,连带债务人数人的破产案件均被受理的，其债权人有权就全部债权分别在各个案件中申报债权，以保障债权人能够在各破产案件中充分实现连带债务人的连带责任。,3.保证人破产,人民法院受理保证人破产案件的，保证人的保证责任不得因其破产而免除。 保证债务已到期时，债权人可依保证合

34、同的约定向保证人申报债权追偿。 保证债尚未到期的，将其未到期之保证责任视为已到期，在减去未到期的利息后予以提前清偿。,4.未履行完毕的合同,管理人或者债务人依照破产法规定解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 这时可申报的债权以实际损失为限， 违约金不得作为破产债权申报， 定金则按照定金罚则以双倍数额申报产债权。,5.委托合同的委托人,债务人是委托合同的委托人，其破产案件被人民法院受理，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报破产债权。 如果受托人已知该事实，但为了债务人即全体债权人利益而在无法向管理人移交事务的急情况下继续

35、处理委托事务的，受托人由此产生的请求权作为共益债务优先偿。 如果受托人已知委托人破产之事实，没必要的继续处理委托事务，不当增加委托费用与报酬数额的，由此而产生的债杈，不得作为破产债权受偿。,6.票据的出票人,债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。这一规定是为了维护票据作为无因证券的地位，保障付款人或承兑人的合法权益，保证票据的流通信用。,三、破产债权的确认,1.原则： 债权需经审查确认后才能在破产程序中行使权利。 债权审查的判断原则是： 凡法律允许通过一般司法程序提出异议的债权，即未经发生法律效力的裁判所确认的债权，

36、均应在审查确认之列； 凡经发生法律效力的裁判所确认的债权，原则上不在审查确认之列，应直接列入债权确认表中。,2.程序,申请 管理人收到债权申报材料后，应当登记造册 应当提交第一次债权人会议审查 经核查后仍存在异议的债权，由人民法院裁定该异议债是否列入债权表内。,第六节 债权人会议,一、债权人会议的组成 （一）债权人会议的概念 是由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，与讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构。,（二）债权人会议的成员与权利,依法申报债权的债权人为债权人会议的成员 有权参加债权人会议，享有表决权 债权人会议设主席一人 ，法院指定，大

37、债权人,二、债权人会议的召集与职权,（一）债权人会议的召集 第一次债权人会议由人民法院招集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。 以后的债权人会议，在人民法认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。 召开债权人会议，管理人应当提前15日通知已知的债权人。,（二）债权人会议的职权,(1)核查债权；(2)申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；(3)监督管理人；(4)选任和更换债权人委员会成员；(5)决定续或者停止债务人的营业；(6)通过重整计划；(7)通过和解协议；(8)通过债务人财产的管理方案；(9)通过破产财产的变价方案；(10)

38、通过破产财产分配方案；(11)人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。债权人含应当对所议事项的决议作成会议记录。”,（三）债权人会议的决议,由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。,三、债权人委员会,（一）债权人委员会的概念与组成 债权人委员会是遵循债权人的共同意志，代表债权人会议，监督管理人行为以及破产程序的合法、公正进行，处理破产程序中有关事项的常设监督机构。 债权人代表由债权人会议选任、罢免 ，应当有一名债务人企业的职工代表或者工会代表。 人数原则上应为奇数，最多不得超过9人。,（二）债权人委员会的职权,(1)监督债务人财产的管理

39、和处分； (2)监破产财产分配； (3)提议召开债权人会议； (4)债权人会议委托的其他职权。,第七节 重整程序,返回目录,一、重整制度的一般理论 （一）重整制度的概念 重整是指对已经或可能发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过对各方利害关系人的利益协调借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产、获得更生的法律制度。 主要适用于大型企业，中小型企业则往往采用更为简化的和解程序。,返回第6章,（二）重整制度的特征,第一，重整申请时间提前、启动主体多元化。 由多方主体提出，不仅债务人、债权人可以提出，债务人的股东也可在一定条件下提出 第二，参与重整活动的主体多元化、重整措施多样化。 除延期

40、、减免偿还债务外，还可采取向重组企业者无偿转让全部或部分股权，核减或增加注册资本，向特定对象定向发行新股或债券，将债权转为股份-转让营业或置换资产等方法,第三，担保物权受限。物权担保债权人的优先受偿权受到限制。 第四，重整程序具有强制性。 只要债权人会议各表决组及股东组以法定多数通过重整计划，经法院批准，对所有当事人均具有法律效力。而且，在未获全部表决组通过的情况下（但至少有一组通过），如重整计划草案符合法定条件，债务人或者管理人可以申请人民法院予以批准。人民法院可在保证反对者的即得利益不受损害等法定条件下强制批准重整计划，以避免因部分利害关系人的反对而无法进行重整。 第五，债务人可负责制定、

41、执行重整计划。除非债务人存在破产欺诈、无经营能力等情况，,二、重整申请和重整期间,（一）重整申请 债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。 债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。,（二）重整期间,人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。 指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组表决通过和人民法院审查批准， 或重整计划草案未能得到债权人会议分组表决通过或人民法院不予批准的期间， 不包括重整计划得到批准后的执行期间。,（三）重整期间的效力,

42、债务人的财产管理和营业事务执行，可以由债务人或管理人负责。 对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。 债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。 债务人的出资人不得请求投资收益分配。 债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权，但经人民法院同意的除外。,人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产情形：,(1)债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性； (2)债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为； (3)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。,三、重整计划的制定与批准,（一）重整计划的制定 债务人自行管理财产和

43、营业事务的，由债务人制作重整计划草案。 管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。 债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。,重整计划草案应当包括下列内容,(1)债务人的经营方案；(2)债权分类；(3)债权调整方案；(4)债权受偿方案；(5)重整计划的执行期限；(6)重整计划执行的监督期限；(7)有利于债务人重整的其他方案。”,（二）重整计划草案的表决与批准,重整计划草案在债权人会议上进行分组表决。 分组原则： (1)对债务人的特定财产享有担保权的债权；(2)债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人

44、账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；(3)债务人所欠税款；(4)普通债权。,表决：出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。 各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。 人民法院经审查认为重整计划符合法律规定，无恶意损害部分债权人利益的内容，表决组中反对者的既得利益未受到损害，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。,人民法院强制批准重整计划草案的程序,强制批准重整计划草案的基本原则：所有未通过重整计划草案的表决组以及通过重整计划草

45、案的表决组中的反对者的既得利益不得受到损害 部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案：,(1)按照重整计划草案，本法第八十二条第一款第一项所列债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性损害，或者该表决组已经通过重整计划草案；(2)按照重整计划草案，本法第八十二条第一款第二项、第三

46、项所列债权将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案；(3)按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案；(4)重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划草案；(5)重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反本法第一百一十三条的规定；(6)债务人的经营方案具有可行性。,重整计划草案未获得通过且未依照法律规定获得人民法院的强制批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。,四、重整计划的执行、

47、监督与终止,（一）重整计划的执行 重整计划由债务人负责执行。 人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务移交财产和营业事务。,（二）重整计划的监督,在重整计划中应当规定对重整计划执行的监督期限。自人民法院裁定批准重计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。 在督期内，债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况监督期届满时，管理人应当向人民法院提交监督报告。 自监督报告提交之日管理人的监督职责终止。 经管理人申请，人民法院可以裁定延长重整计划执的监督期限。,（三）重整计划的效力,经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束

48、力，色括债务人的特定财产享有担保权的债权人。 债权人未依法申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。 债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。 人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力，但为重整计划的执行提供的担保继续有效。 债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。 在重整计划执行中已经接受清偿的债权人，只有在其他同顺位债权人与自己所受的重整清偿达到同一比例时，才能继续接受破

49、产分配。 按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。,第八节 和解制度,一、和解的特征与一般程序 （一）和解的概念与特征 法院在受理破产案件后，丧失偿债能力的债务人与债权人之间在相互谅解、取得一致意见的基础上，就延期、分期清偿债务或者全部免除或部分免除债务人债务达成协议，以中止破产程序、防止债务人破产的制度。 具有简单易行、成本低廉、时间快等优势,（二）和解程序,和解申请只能由债务人一方提出 债务人可以依法直接向人民法院申请和解，可以在人民法院受理破产申请后、宣告破产前，向人民法院申请和解。申请和解的原因是债务人发生破产原因。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。

50、,表决,和解协议对有物权担保的债权人无约束力 债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。,结果,债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。 管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。 和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。,二、和解协议的效力,（一）和解协议对债务人与和解债权人的效力 对债务人和全体和解债权人均有约束力。 债务人应当按照和解协议规定的条件

51、清偿债务。按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。 和解债权人未依照法律规定申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利。,（二）和解协议对债务人的保证人和其他连带债务人的效力,和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。和解协议对债务人的保证人或连带债务人无效，和解债权人对债务人所作的债务减免清偿或延期偿还的让步，效力不及于债务人的保证人或连带债务人，他们仍应按原来的约定或法定责任承担保证或连带责任。在破产和解中，不适用主债务减少从债务随之减少的原则。,（三）和解协议的终止,因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。有上述情形的，和解债权人因执行和解协议所受的清偿，在其他债权人所受清偿同等比例的范围内，不予返还.,第九节 破产清算程序,一、破产宣告 破产宣告是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动。 人民法院依法宣告债务人破产，应当自裁定