第三章合同内容与形式1.ppt

1、,第一节 合同的内容 第二节 合同义务的分类 第三节 合同条款 第四节 免责条款 第五节 格式条款 第六节 合同的形式,第三章 合同的内容和形式,（1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格（2）张三将12斤大米交给李四但未约定什么时候交钱 （3）李四说要出售给甲水泥，但未约定数量 （4）王武和王六约定100斤玉米的交易，但王六是代张三交易的，张三拒绝,【问题】,【思考】上述交易是否成立？为什么？,第一节 合 同 的 内 容,从法律关系角度,从法律文书的角度,合同条款,一、合同的内容可以从两方面理解,权 利 义 务,1、是就合同条款达成合意形成的 2、是由要素、常素、偶素构成 构成合同必须具备的条件（

2、影响成立） 通常应当具有的内容（不影响成立、可依法推定、填补） 依行为人特殊意思确定的内容（不影响、无法律填补规则） 3、合同条款在例外的情况下也可以通过合同解释规则予以填补，并不简单的宣告不成立或无效。,二、合同内容的特点：,要素,常素,偶素,（一）合同权利 请求履行的权利-满足利益 保全债权-防止责任财产减少 诉权保护债权-诉诸法院强制 处分权利-转让、免除、抵销等 （二）合同义务 合同义务的相对性-双务合同 合同义务不同于责任-强制性,三、合同权利和合同义务,一、约定义务和法定义务 1、约定义务受限于当事人的约定；具有优先执行的效力；是合同内容确定的主要方式 2、法定义务当然成为合同义务

3、；强制性。例如：272条3款禁止分包给不具备资质条件的人；273、强制保险、132条权利瑕疵担保义务,第二节 合同义务的分类,二、给付义务和受领义务,给付义务一般为债务人设定，在双务合同中，双方应负有给付义务 可为积极给付和消极给付 受领义务主要针对债权人 （必须、及时、协助） 违反给付义务特别是主给付义务，构成违约甚至是根本违约。违反受领义务一般不构成根本违约,意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权的行使 1、合同性质决定的义务 (主要货物、租金、保管费、维修、服务) 2、与订约目的相结合的义务 (合同目的能否实现) 3、影响合同的成立的义务 (次要货物包装的修饰风格，出租房屋的灯具大小，

4、厨房的窗户),特 点,三、主要义务和次要义务,次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务,附随义务是依据诚实信用原则派生出来的告知、照顾、通知、保密、协助、保护等义务 1、附随义务具有辅助主给付义务实现的功能（医生保密、玻璃品包装） 2、附随义务是诚信原则的延伸（60、92条） 3、附随义务具有法定性 4、随合同关系的发展而不断演化和发展,四、给付义务和附随义务,主给付义务与附随义务的区别,1、主给付义务自始确定，并决定债之关系类型；附随义务随债之关系的变化而变化，不受特定债之关系类型的限制。 2、主给付义务构成双务合同中的对待给付，可发生同时履行抗辩；附随义务原则上不属于对待给付，不发生同时履

5、行抗辩。 3、主给付义务不履行，债权人可解除合同；附随义务不履行，债权人原则上不得解除合同。,千万买豪宅一年被淹80次,草坪变成“游泳池”，买家一怒告卖家 英国银行家荷德在泰晤士河畔购得一处价值千万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生活，却被气得一塌糊涂。 2006年，荷德以190万英镑（逾2000万元人民币）购买了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦魇就此开始泰晤士河河水每年都会熟门熟路地去“造访”他家的草坪，甚至将其全部淹没。 平白无故多了一个“露天游泳池”，荷德却气坏了：“我们可不想生活在一个洪水平均一年光顾80次的房子里。”一怒之下，荷德以前房主未尽告知义务而将后者告上了法庭。,明

6、示义务-当事人以口头、书面等形式所约定的义务 默示义务-依合同性质和交易习惯所确定的义务。 合同性质-瑕疵担保、安全承运、委托合同中应尽最大的努力、承揽人应提供特定结果 交易习惯-先住店后结帐、先用餐后结帐等,四、明示义务和默示义务,一、合同条款的概念和种类 要素和非要素条款（能否依61、62条填补） 格式和非格式条款（39、40条） 主要条款（12条） 实质性条款（30条）,第三节 合同条款,主体-当事人的名称或姓名和住所 标的-物、货币、工程、劳务、技术等 物主要包括名称、型号、规格、构成等,二、合同一般包括的条款（主要条款） 主体、标的、数量、质量、价款或酬金、 履行时间、履行地点、履行

7、方式、违约责任、 解决争议的方法,数量-标的的多少 质量-标的的好坏 价款或酬金-价格或付酬标准、支付方式、支付种类等 履行时间-交付的时间 注意与合同的有效时间、履行时间的区别 履行地点-交付的地点 履行方式-交付的方法 违约责任-承担责任的方式及计算等 解决争议的方法-争议处理程序选择,第四节 免责条款,一、概念 当事人约定限制或免除其未来责任的条款 保障私人利益（不干预） 预先考虑风险 鼓励交易 预先约定风险责任,1、邮电部门“发电须知”-只退报费，不承担其他责任（延误或错误） 2、铁路货物保价运输-只承担实际损失且不超过保价 3、彩扩部-只赔偿同种同类胶卷的损失 4、商业-“货物出门概

8、不负责” 5、对企业违约责任不作规定-铁路晚点不承担任何责任。,二、免责条款的具体体现,1、不得违反法律、法规的强制性规定 工伤概不负责（52） 2、不得免除因故意或重大过失造成对方的财产损失的责任（53） 房屋漏雨造成家电损失 3、不得免除造成对方人身伤害的责任（53） 4、不得不合理的免除条款制作人的责任，加重对方责任，排除对方的主要权利。（40）,三、免责条款的生效要件（限制效力）,第五节 格式合同条款,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同又称为定式合同、标准合同、附和合同 效率-成本-弥补法规的不足 自由受限-隐含不合理条款,一、概念、特征

9、,优点：,缺点：,1、格式条款是当事人预先拟订的 例如：具有垄断优势的水、电、气、交通、房产、保险、银行、通讯、电信 行业协会、主管部门拟订的-摄影业协会、证券业协会,格式条款的特征,2、格式条款具有重复性 3、格式条款的内容具有定型化的特点 即条款具有稳定性、不变性，形式标准化。 4、相对人在订约中属于附从地位,都可适用合同法39、40、41条的规定 印刷文件-保单、车票、机票、电报稿 价目表、使用通知、通知、说明-张贴于营业场所 简单告示-货物离柜概不负责,格式合同和格式条款,具体表现,“霸王合同”条款,1、餐饮娱乐最低消费要求 2、餐厅禁止顾客自带酒水 3、商场游乐区告示，游玩事故拒不负

10、责 4、商场免费停车，损失遗失概不负责 5、自来水用户不足6吨按6吨计算收费 6、手机退货要求外包装完整 7、银行提供的美圆转储蓄合同注明银行可以随时终止合同，客户无此权利,2011年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛莎婚纱摄影”的一次团购活动，活动写明，只需9.9元，就能拍摄原价299元的全家福写真，其中包含了精拍30张照片、提供服装等服务，团购服务有一个限制，就是拍摄限2代人，人数在3至5人，如果超过就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上弟弟，妈妈和外婆，他们家一共有3代4口人，符合拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日，小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工作人

11、员告知，在他们影楼的定义里，“全家福”一定要有父母双方和小孩，这才能算是全家福。像小朱这样的单亲家庭，则属于“亲子”，不在团购的服务范围之内。 那么，小朱该如何维护自身权益？,示范合同不具有强制性参考、协商、示范作用,独家代理协议 甲方 （以下简称甲方） 乙方： （以下简称乙方） 甲、乙双方经友好协商，本着平等、自愿、诚实、互惠互利的原则，就甲方产品在指定地区进行市场推广的一系列合作事宜达成如下协议： 第一条 授权期限 甲方授权乙方独家代理杈之期限为从年 月日至 年 月 日 止。 第二条 代理区域 甲方授权乙方为_ 省_市地區，之独家代理商。 第三条 代理商品 本协议所指的代理商品是： 第四条

12、 独家代理权 基于本协议授予的独家代理权，甲方不得在代理区域内，直接的或间接的，通过其他渠道销售、出口代理商品。,二、格式条款的提示义务39条,1、异常条款不得订入合同 例如：承运人不承担货损，房地产公司不承担质量责任等 效果：视为未订入合同，没有约束力。 2、对免除和限制责任的条款的提示义务,合理的方式提示,解释2第6条以足以引起对方注意的文字、符号、 字体等特别标识，并按对方的要求予以说明的。,如何判断合理说明的方式？,1、文件的外形须以“文件”之感而非“收据”之感 2、提请注意的方法原则：个别提请注意；例外：公开张贴公告 3、提请注意的时间 4、提请注意的程度原则以理智的社会一般人认识水

13、平，但兼顾智力欠缺、盲人、文盲等 5、清晰明白的程度 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。,1、违反法律规定的无效（52条） 2、格式条款免除造成对方人身伤害及因故意或重大过失造成对方财产损害的责任（53条） 3、格式条款免除了条款制作人的责任，或加重了相对人的责任（40） 4、格式条款排除了对方的主要权利（40）,三、格式条款的无效（40条）,1、通常解释 以可能订约者的平均、合理的理解来解释 “天灾人祸”- “车”的含义- 约500吨- “包退包换”- “买一赠一”-按通常的理解，即买一种商品可以获赠一个同一商品。而商场的解释大不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，买一瓶洗

14、发水赠一小袋洗发膏等。,四、格式合同的解释（41条） 遵循合同的一般解释原则 考虑格式合同特殊情况,寿险-免责事由“被保险人违反法律、法规或其他犯罪行为” 应解释为被保险人的犯罪行为 一六人五座车发生事故-“如果汽车因其载货量超重而导致事故的发生，则保险公司不承担赔偿责任” 应解释为适用货物,2、对条款制作人不利的解释,-导源于罗马法,格式条款与非格式条款不一致的，应采用非格式条款 个别商议条款应优于一般条款 手写条款优于印刷条款 大写优于小写（数字）,3、依非格式条款解释,杨艳辉,南方航运公司,上海至厦门九折机票,机票载明出发地是上海PVG，而原 告到上海虹桥机场出示这张机票时 被告知应到S

15、HA,南航公司应否承担责任,依据是什么?,杨某重新购票到厦门,原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上海至厦门九折机票一张，机票载明出发地是上海PVG，而原告到上海虹桥机场出示这张机票时，机场工作人员告知其应到上海浦东机场乘坐该航班。因已来不及赶往浦东机场，杨艳辉要求转签，又被告知是打折的机票，不得转签。杨以850元的价格购买了当日21时上海至厦门的全价机票。返回上海后，杨艳辉要求退票，被告知要扣除20%的手续费。,杨认为南航公司和民惠公司的行为严重地侵犯了她的合法权益，遂提起诉讼。上海徐汇区人民法院认为，上海有虹桥、浦东两大机场，确实为上海公民皆知，但这两个机场的专用代码SHA和PVG，作为被告

16、人的南方航运公司，应当根据这一具体情况，在出售的机票上以我国通用文字清晰明白地表明机场名称，或以其他足以使旅客通晓的方式做出说明。,南航公司在机票上仅以“上海PVG”代表上海浦东机场，以致原告因不能识别而未在约定的时间乘坐上约定的航空工具，南航公司应承担履行随附义务不当的过错责任。最终法院判决南航公司退还原告机票款770元，赔偿原告80元。,KK洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非常小的字体提示到： 1、如遇胶卷损 坏或损失，只赔偿同类同量胶卷；(40,53条) 2、由订印照片之日期起，如三个月内仍未前来领取，订件可由本公司处理；（40条） 3、如遇机械故障、电流中断或水源问题，本公司有权将取件

17、时间押后。（迟延）,请问： 1、下列条款的属性如何？ 2、请你评价KK洗像店这三条提示的效力？,律师将一份材料交给快递公司送到当事人手中。快递公司交给律师一份收据。收据上写道：“任何原因的延误，我公司都不承担责任。”该免责条款( ) A无效 B有效 C律师同意时有效 D律师不同意时无效,经常看到商店有这样的告示：“本店商品售出后概不负责，不退不换。”这种格式条款是（ ） A有效 B无效 C可以在购买者同意时有效 D若购买者不同意则无效,某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡、企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款（ ） A、无效 B、是当事人真实意思的表

18、示，对当事人双方有效 C、不一定有效 D、只对一方当事人有效,某商场设有自动售报机，顾客只按要求投入硬币，即可得到当天日报一份，此种成立买卖合同的形式为（ ） A、书面形式 B、口头形式 C、推定形式 D、默示形式,2000年12月21日，原告与两被告签约，由原告委托两被告组建的公司将8件（640小件）恒源祥羊毛衫从上海运往北京。被告是用其承包的两节属国有铁路部门所有的车厢进行运输经营的。原告在办理托运时填写了由两被告印制的“货票”。该货票上印有“注意事项”，其中第3条写道：“托运人必须参加保价（保险）运输，按投保价格100%赔偿，未保价的一切责任自负”。,2000年12月24日，该货物运至北

19、京，原告在提货时发现货物短少3件（240小件）后原告多次向被告索赔未果，遂提起诉讼。 提问： 本案该如何处理？是否应该适用中华人民共和国铁路法规定的铁路运输企业的限额赔偿规定？,第六节 合同的形式,一、合同的形式的概念 1、订立合同的方式 2、法律和合同对订约的特殊形式要求,二、合同形式的分类 1、约定形式和法定形式 法定形式是法律对合同订立方式和特 殊形式要件的规定。,合同的法定形式是对合同的效力进行限制。 例如：专利转让，涉外担保，合资合同 合同的法定形式是法律对合同关系的干预 例如：技术合同，政府采购，房屋交易 合同的法定形式是合同法规定的订立合同的形式而不是物权变动的公示方法。 例如：

20、抵押登记。,合同的法定形式的特点,2、口头、书面和其他形式 口头形式 普通的书面形式 书面形式 数据电文形式 行为默示,（一）书面形式的优点 1、促使认真签定合同 2、有助于及时解决纠纷 3、有助于防止欺诈和伪证 4、有助于实现政府对交易的必要监管 5、有助于保护弱者或消费者的利益 缺点：不利于迅速交易、防碍自由、导致无效,三、书面形式(10条),1、依合同性质、内容应采书面形式的 如：保证、抵押、质押、房地产交易等 2、政府进行审批和进行登记的合同 如：政府采购合同、技术进出口、合资、合作、涉外担保 3、对交易当事人有重大利益的合同 如：保险、标的额较大的合同、,（二）书面形式通常针对的合同类型,1、合同书（32） 以文字为内容载体 有规范的合同条款-示范文本 有当事人签字或盖章（二者居其一即可，未要求同时具备） 2、信件-载有条款的文书（33） 通常反映合同内容，不规范 须确认书加以确认,（三）书面形式的的表现,3、数据电文 主要是利用网络和计算机设备发布各种信息-信息存储在电脑中 是无纸化信息-但可以打印在纸张上 运营成本低、交易费用低、速度快、不受时限的限制,缺点是： 签字问题、不存在原件只存在下载的 复制件，易被篡改删除，证据效力较低,与一般合同的区别是,有助于电子商务的发展 有助于使当事人意识到订