合同法1104.ppt

1、第五章 合同法律制度,本章重点介绍 1.合同法概述 2.合同的订立 3.合同的效力 4.合同的履行 5.合同的变更、转让和终止 6. 违约责任,案例导入：买回的房子能退吗？,苏某对某楼盘的地理位置和配套设施颇为满意，便以首付50%加银行按揭的方式购买了一套期房。不料一星期不到，苏某发现该楼盘的开发商在大幅度降价促销，如参加限定日期内购房活动的可享9折优惠，首付5成以上的还可在该折扣基础上再享9折优惠。苏某掐指一算，这折上加折的，竟相当于他所购房价直降20%，而他还得咬牙按原来的价格继续向银行还贷！,几天之内，房子竟如此大幅降价，开发商肯定有预谋！于是，苏某向开发商提出，要求开发商返还自己缩水2

2、0%的房款，否则自己将到法院主张撤销合同。开发商则认为，买房本是你情我愿的事，再说市场本来就有风险，因此，拒不接受苏某的要求。 问题：苏某买回的房子能退吗？,第一节 合同法概述,一、合同的概念和特征 二、合同的分类 三、合同法的概念及其基本原则,一、合同的概念和特征 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间订立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 （l）合同是平等主体之间所实施的民事法律行为。 （2）合同是双方或多方当事人意思表示一致的民事法律行为。 （3）合同是以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容或目的的民事法律行为。,二、合同的分类 1单务合同与双务合同 2诺成合同与实践合同 3有偿

3、合同与无偿合同 4要式合同与不要式合同 5主合同与从合同 6涉己合同与涉他合同 7有名合同与无名合同 8格式合同与非格式合同,三、合同法的概念及其基本原则 合同法是调整平等主体之间当事人的权利义务关系的法律规范的总称。 1999年3月15日九届人大二次会议通过了中华人民共和国合同法，10月1日起实施。 1平等原则 2意思自治原则 3公平原则 4诚实信用原则 5公序良俗原则,一卖房客因违反诚实信用原则合同被判取消,签订合同并支付首付款后嫌房价高了，林女士要求确认买卖合同不成立，返还首付款；诉讼中，房产市场回暖，房价不断攀升，林女士又将诉讼请求变更为要求金先生继续履行合同。近日，长宁区法院对这起房

4、屋买卖合同纠纷案件作出一审判决，认为林女士变更诉讼请求有违诚实信用原则，驳回其全部诉讼请求。,签约买房首付108万元今年2月，林女士通过某房产经纪公司与金先生签订一份房屋买卖合同，约定林女士与女儿共同购买金先生位于长宁区的一套房屋，总价538万元；首付款108万元，余款430万元以银行贷款形式支付。双方另约定，林女士若未按期付款，应按未付款每日万分之五向金先生支付违约金；逾期15日仍未付款，金先生有权单方解除合同，林女士应承担合同总价百分之二十的赔偿责任。由于林女士的女儿身在国外，合同上女儿的名字由林女士代为签署。2月27日，林女士向金先生支付108万元首付款。当晚，林女士告知女儿签约及付款情

5、况，女儿告诉母亲，经上网查询，发现538万元的总价明显高于市场价格，劝母亲不要购买，并表示对母亲代自己签名所订立的合同不予追认。,协商不成诉请解除合同女儿的意见让林女士决定放弃买房。3月3日，林女士给金先生发了一份电子邮件，称所买房屋经评估最高价为514万元，因为银行只能按该评估价贷款，自己买房有很大困难，要求取消合同。金先生当即电邮回复，要林女士依约履行。4月15日，协商未果的林女士向法院提起诉讼，要求解除与金先生的房地产买卖合同，判令金先生返还108万元房款。5月18日，法院第一次开庭审理，林女士变更第一项诉讼请求为要求确认合同未成立。金先生则辩称，买卖合同是双方的真实意思表示，依法成立生

6、效。自己出于对原告的尊重和信任，同意原告女儿作为共同买受人，有理由相信原告在合同上代女儿签字是有权代理。金先生还表示，即便是无权代理，合同对原、被告仍具有约束力，因此不同意原告的诉讼请求。,房价攀升要求继续履约第一次庭审双方不欢而散。金先生于6月3日向林女士发送解除合同通知书，以林女士在支付首期房款后，明确表示其女儿拒绝追认，同时拒绝继续履行合同义务，逾期未付第二期房款为由，通知林女士解除双方的买卖合同，并要求承担违约责任。林女士于6月8日、30日两次回函金先生提出异议。林女士还在6月8日向法院申请撤诉，后又收回申请。金先生也在6月12日提出反诉申请，要求林女士支付逾期付款的违约金及赔偿金，但

7、随后又表示在本案中不再提起反诉。就在双方争执不下的时候，本市房地产市场在经历了短暂的“倒春寒”之后迅速回暖，无论是一手房还是二手房，市场交易价格均节节攀升。对此，林女士和金先生显然都始料未及，但不同的是，两人的心态因此迥然有别。面对不断上涨的房价，林女士向法院表达了愿与被告调解的意向，同意房价款在合同价的基础上适当增加。在法庭的主持下，双方进行了多次协商。然而，由于双方的心理预期过于悬殊，最终没能达成调解协议。金先生表示，如果合同依法解除，愿意返还林女士已经支付的108万元房款，但对原告的违约行为保留另案起诉的权利。,法院判决原告有违诚信法院在追加林女士的女儿为本案第三人后，于10月14日再次

8、开庭审理。法庭上，林女士对自己的诉讼请求作了180度的反向变更，要求确认解除合同通知书无效，并要求金先生继续履行房屋买卖合同。第三人表示同意原告的诉讼请求。法庭上，金先生向法官辩称，双方发生纠纷的真正原因是原告在签约后认为房价高了而反悔。现在合同已经解除，原告诉请确认解约行为无效，并要求继续履行合同缺乏事实和法律依据，请求法院予以驳回。法院审理后认为，原告在支付首期房款后即与被告交涉要求取消合同，后又主张合同未成立生效，要求返还首付款；之后，在房地产市场回暖，房屋市价不断上升的情况下，又要求继续履行合同。原告的行为显然违反了诚实信用原则，其诉讼请求法庭不予支持。法庭遂判决：原、被告签订的合同于

9、6月5日解除。驳回原告的全部诉讼请求，被告支付原告房价款108万元。,【法官说法】本案在审理过程中对被告解除合同的行为是否合法有效存在争议。在合同约定的5月15日之前办理过户手续这一履行期限届满前，原告已明确表示不愿继续履行合同，并且在履行期限届满时也未依约履行支付第二期房款的义务，被告可以行使法定解除权也可以行使约定解除权。因此，被告主张合同解除有相应的事实与法律依据。,违约方究竟该赔偿多少违约金？,20XX年8月，杭州B公司委托上海A公司进口一批价值6万余元的建筑材料，为此双方签订合同，其中规定：A公司须于9月初完成进口业务， B公司将于月日前来上海提货，并支付A公司千元进口代理费。若违约

10、，违约方将支付倍于货款的违约金。 月初公司如期进口该批货物，后存放于仓库。月日公司前来提货，却被仓库管理员告知没有该批货。经检查，由于管理员的疏忽，该批货于,前日被错发给外地其他客户。公司颇为恼火，因为公司的违约直接导致公司与杭州公司的合同不能履行，公司将追究公司的违约责任，所以公司当即前往公证处做成提货不着证明。 事后，公司依据合同向公司提出万元的高额违约金赔偿。 公司自知理亏，但对万元的赔偿难以接受。双方诉至法院。 问题：违约方究竟该承担多少违约金？,第二节 合同的订立,一、合同的形式 二、合同的主要条款 三、合同的订立程序要约与承诺（案例） 四、合同的成立,一、合同的形式 （一）口头形式

11、 （二）书面形式 指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 （三）其他形式,二、合同的主要条款 （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。,1.要约的概念和构成条件 要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定： （1）内容具体确定； 联合国国际货物销售合同公约“一项

12、要约必须具备标的、数量和价格。” （2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 (3)要约必须传递给受要约人或其代理人,否则要约就没有法律效力。 2.要约的生效 要约到达受要约人时生效。,3.要约的撤回和撤销 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 有下列情形之一的，要约不得撤销： （1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； （2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,4.要约的失效 有下列情形之一的，要约失效： （1）拒绝

13、要约的通知到达要约人； （2）要约人依法撤销要约； （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,承诺 1承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 2承诺的有效条件 （1）承诺必须由受要约人作出。 （2）承诺必须向要约人作出。 （3）承诺的内容必须与要约的内容一致。 （4）承诺必须在要约的存续期限内作出，并且必须在要约确定的期限内到达要约人。 （5）承诺的方式必须符合要约规定。,实质性变更 第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责

14、任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 非实质性变更 第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,3 承诺作出的方式 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 （1）通知方式 （2）行为方式 4 承诺的效力 承诺于承诺通知到达要约人时开始生效。若承诺无需通知时，则在作出承诺的行为时，承诺生效。 5 承诺的撤回 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,案情分析甲公司向乙公司发函表示

15、：本公司有某化工原料40吨，每吨价格为 4万元，如有意购买，可派员前来看货，有效期为5天。乙公司收到甲公司函电后，认为这种化工原料属本公司生产所需，当天派公司业务员前往甲公司洽谈购买事宜。乙公司业务员看货后认为该化工原料质量尚可，但对价格不能确定，表示回公司后向总经理汇报，如果决定购买，则 5天之内带款前来提货；如果 5天之内未作表示，则甲公司可另卖他家。乙公司看货后的第 3天，丙公司得知甲公司有自己需要的这种化工原料，,丙公司与甲公司为购买这批化工原料进行洽谈，遂甲公司以每吨4.3万元的价格将这40吨化工原料卖给了丙公司。乙公司经考虑后同意甲公司的报价，并于第4天派业务员带足钱款前往甲公司提

16、货，此时，甲公司已无货供应。乙公司认为甲公司违约，要求甲公司承担违约赔偿责任；而甲公司认为当时乙公司未接受每吨4万元的价格，双方尚未形成合同关系，因此，不存在违约责任，拒绝乙公司的赔偿要求，双方发生纠纷。 该承诺是否发生法律效力?,四、合同的成立 （一）合同成立的时间 1、承诺生效时（承诺通知到达要约人时）； 2、双方签字或者盖章时（最后一方签字时间）； 3、签订确认书时。,（二）合同成立的地点 1、承诺生效的地点为合同成立的地点。 2、采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 3、当事人采用合同

17、书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。,合同的 效力,（二）效力待定,（三）无效合同,（四）可撤销合同,行为能力欠缺,无权代 理,无处分权的人处分他人财 产,（一）成立与生效的关系,第三节 合同的效力,合同的效力，又称合同的法律效力，是指依法成立的合同具有法律赋予的对合同当事人乃至第三人的约束力。 合同生效应当具备以下条件： （1）订立合同的当事人应当具有相应的民事行为能力。 （2）订立合同的当事人的意思表示要真实。 （3）合同的内容不得违反法律或社会公共利益。,已成立的合同并非都能生效 合同成立是合同生效的前提和基础； 合同生效则是合同成立的最理想的结果。 合同成立

18、解决了合同从无到有的问题； 只有依法成立的合同才生效。,效力待定合同： 合同已经成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能否发生尚不确定，而须经有权人追认才能生效的合同。,行为能力欠缺与合同的效力,限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 -相对的而非绝对效力待定 1、相对人的催告权：催告期间为一个月:在此期间内合同处于效力未定状态，可能因法定代理人的追认而有效，也可因法定代理人的不追认而无效 2、善意相对人的撤销权：以通知方式作出。,南某某是某中学学生，15岁。一天，在放学回家的路上，

19、南某某看到商场正在进行有奖销售，每消费20元可领取奖券一张，最高奖金颇为5000元，便买了一瓶价值为20元的洗发水，领到一张奖券。几天后，抽奖结果公布，南某某所持奖券中了最高奖，南某某非常高兴，将中奖的消息告诉了母亲萧某，母子二人马上去商场兑了奖，萧某把这5000元钱放到家里的箱子中。 第二天，南某某与母亲发生争执，南某某一气之下，便偷偷将柜子中的5000元钱拿出，到商场中购物消气，其见到商场中正在促销钻戒，便花了4800元买了一只钻戒。几天后，母亲萧某要购买股票，想用箱中的钱，却发现箱中的钱已不见，于是质问南某某，南某某在质问之下说出真相。但南某某认为钱是自己中奖所得，自己有权决定想买什么就

20、买什么。母亲则认为南某某还小，钱应当父母支配。于是马上拉着南某某到商场，说南某某购买钻戒未征得父母同意，要求退货。售货员说钻戒售出无法退货。问：,问：1南某某购买洗发水的行为的法律效力如何?奖金究竟属谁所有?为什么? 2南某某购买钻戒的行为的法律效力如何?母亲萧某能否要求退货?为什么? 3假设南某某没有告诉母亲萧某，直接到商场领奖，商场能否以南某某是未成年拒绝兑奖?,无权代理与合同效力的关系,1、采用广义的无权代理。包括：没有代理权、超越代理权或者代理权终止三种情形 2、无权代理所订的合同可能产生三种后果： 第一：未经追认而由行为人承担责任 第二：经追认而成为有权代理 第三：经善意相对人撤销而

21、合同归于失效 3、催告、追认和撤销及其效力 第一：相对人催告权 第二：委托人追认权 第三：善意相对人的撤销权,与表见代理的区别与联系,注意呵,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。-表见代理的规定 构成表见代理必须具备以下条件： （1）行为人没有代理权而以被代理人的名义订立合同； （2）相对人有正当理由相信行为人有代理权； （3）表见代理人与相对人订立的合同具备生效要件； （4）相对人善意且不存在过错。,案情分析6月初，无锡市中汇商厦欲购买佛山市飞云电器公司生产的落地电扇300台，每台价格180元。中汇商厦总经理获

22、悉相邻的东环商场采购员要去佛山市采购瓷器，因此，中汇商厦总经理找到东环商场采购员，请该采购员到佛山市后顺便到飞云公司订购 300台落地电扇，该采购员接受了，这样中汇商厦总经理便将盖有本商厦公章的空白合同书交给该采购员。东环商厦采购员持中汇商厦空白合同于 6月10日到飞云公司洽谈购买落地电扇。,该采购员到飞云公司看了样品后，认为这种电扇设计新颖、性能稳定、价格适中，会有销路，打算为自己商厦购买200台。这样该采购员用中汇商厦的合同与飞云公司订立购落地电扇500台的合同，根据合同约定，中汇商厦购飞云公司电扇500台，单价180元，飞云公司应于 6月20日前发货，中汇商厦应在收货后5天之内付清货款。

23、6月13日该采购员回无锡即向本商场总经理说明以中汇商厦的名义为本商场购买了200台落地电扇，不料遭到东环商场总经理的反对，因为东环商场主要经营南北特产，不擅经营家电。,随后该采购员又向中汇商厦总经理说明情况，要求中汇商厦多购200台，而中汇商厦总经理担心电扇销路不好，有风险，因此，只同意买进300台。东环商场采购员随即与飞云公司联系，要求将合同中订购的500台改为300台， 而飞云公司告知：本公司已按合同约定于6月12日将500台电扇发出。中汇商厦认为，自己委托该采购员购买 300台电扇，另200台是该采购员擅自决定购买的，本商厦不负付款责任，而飞云公司依据合同，要求中汇商厦付款。经多次协商不

24、成，飞云公司将中汇商厦告到法院。,甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定，下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪个是正确的?( ) A无效 B有效 C效力待定 D得变更或撤销 （ C ）,无效合同，就是不具有法律拘束力和不发生履行效力的合同。 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定,可变更、可撤销合同 （一）可变更或撤销的情形 1 因重大误解订立的合同； 2 在订立合同时显失公平的合同； 3 以欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同 （二）可撤销合

25、同的特征 1可撤销合同是因当事人的意思表示有瑕疵而不能当然有效，但它在外观上是符合生效要件的，与社会公共利益、国家利益及第三人利益无关； 2只有有撤销权的当事人有权主张无效或变更； 3在合同成立后、被撤销前是有效的，只有在撤销权人行使撤销权后，才因被撤销而溯及到成立时起无效； 4可撤销权予以撤销也可予以变更，但在变更情况下合同仍有效，对可撤销合同，民法通则及合同法都规定为可撤销或可变更的合同。,（二） 撤销权的行使 当事人向人民法院或仲裁机构提出变更或撤销的申请。,误解自身伤情仅获赔30元 法院撤销双方协议，判决保险公司、肇事者赔付17万余元,在道路交通事故中受伤的李女士，由于在事故发生时对自

26、身受伤情况存在重大误解，匆匆与对方签下了接受赔偿30元的调解协议。之后，“潜伏”的伤情让李女士吃足了苦头，在经历两次手术、花去数万元医疗费后，李女士将肇事的张小姐告上法庭，要求撤销调解协议，赔偿各项损失19.6万余元。近日，长宁区法院对此案作出一审判决，撤销双方调解协议，由保险公司在交强险责任范围内赔偿李女士12万元，其余5.2万余元由张小姐赔偿。 去年8月18日早晨，李女士骑自行车去单位上班，途中被张小姐驾驶的小汽车在变道时不慎撞及，李女士倒地，自行车受损，公安机关认定张小姐承担事故全部责任。为赶上班，在民警主持下双方签署了调解协议，张小姐一次性赔偿李女士自行车损失费30元并当场支付。,被撞

27、后的李女士虽然感到下腹部有刺痛，但以为过一会儿就会好的，也就没太在意。不料，腹部的疼痛感一直没有消退，并在3天后将李女士“击倒”。经医院诊断，李女士有上消化道穿孔可能，李女士于8月21日入院手术。今年3月，李女士再次入院手术治疗。两次住院治疗，仅医疗费一项就用去3.2万余元。今年4月，李女士向法院起诉，以重大误解为由要求撤销自己与张小姐达成的调解协议，并要求保险公司与张小姐一起，共同赔偿各项损失19.6万余元。 审理中，因原、被告共同申请，法院委托相关鉴定机构对有关事项做法医学鉴定。鉴定机构肯定李女士的伤情及治疗与之前的交通事故存在因果关系，同时对李女士的伤残等级和休息期、营养期、护理期等作出

28、相应评定。法院认为，按照我国合同法的规定，合同当事人可以就存在重大误解的相关合同向对方当事人主张撤销权。本案中，法医学鉴定结论表明，原告在与被告达成调解协议时，存在对自身伤情的重大误解，因此，原告诉请撤销调解协议的主张符合法律规定。法庭遂判决撤销原、被告达成的调解协议，并根据法律规定和鉴定机构的相关评定，判决第三人保险公司在交强险责任范围内赔偿原告医疗费、医疗辅助用品费、精神损害抚慰金、误工费、护理费等共计12万元，判决被告张小姐赔偿5.2万余元。,（三）撤销权的消灭 有下列情形之一的，撤销权消灭： （1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权； （2）具有撤销

29、权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,四、无效合同或者被撤销的法律后果 无效的合同或者被撤销的合同，自始没有法律约束力。合同部分无效的，不影响其余部分的效力，其余部分仍然有效。 （一）返还财产 （二）赔偿损失 （三）追缴财产,某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表两千只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为：（1）纪念表为金表；（2）纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表发生纠纷。该纠纷应如何处理？A、按无效合同处理，理由为欺诈 B、按可撤销合同处理，理由为欺诈C、按可撤销合同处理，理

30、由为重大误解 D、按有效合同处理 （ B ）,第四节 合同的履行,一、合同履行的概念及其原则 二、合同的履行规则 三、双务合同履行中的抗辩权 四、合同的保全,一、合同履行的概念及其原则 合同的履行是指合同规定义务的执行。 合同履行的原则是指合同当事人在履行合同过程中应当遵循的基本准则。 1全面履行原则 2诚实信用履行原则,二、合同的履行规则 1合同条款没有约定或者约定不明时的履行规则 2合同履行过程中价格发生变动时的履行规则 3第三人履行规则 4双务合同的履行规则,向第三人给付的合同,合同的效力 1、债务人因合同对债权人享有的抗辩权，均可以对抗受益的 第三人 2、不给付，债务人向债权人承担违约

31、责任,第三人为给付的合同,合同的效力 1、由第三人承担义务，必须经第三人同意， 否则合同的约定对第三人没有法律拘束力 2、违约责任：债务人按约定向债权人承担违约责任,合同履行的抗辩权（表一）,合同履行的抗辩权（续）,行使不安抗辩权的法律后果： (1)合同中止履行后，另一方恢复履行合同能力或者对履行合同提供了适当担保时，中止履行一方应履行合同； （2）对方在合理期限内未恢复履行能力并且未能提供适当担保的，中止履行方可以解除合同并要求赔偿损失； （3）中止履行方所持有的另一方不能履行合同的证据不确切，或者没有将中止履行合同的决定及时通知对方，或者对方已经恢复履行能力或对履行合同提供了适当担保时仍不

32、履行合同的，中止履行方应承担违约责任。,代位权,（债务人）甲,乙（债权人）,丙（甲的债务人）,特点： 1、是为自己的目的居于他人之位代他人行使权利的权利 2、代位权是一种法定的权利 3、是债权人以自己的名义行使债务人的权利 （不同与代理权）,行使条件,代位权行使的方式,怠于行使,概念,代位权的行使应符合法定的条件： （1）债权人与债务人之间存在有效的合同关系； （2）债务人必须有对第三人的债权存在且已到期； （3）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。实质要件 （4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。（退休金、养老金、抚恤金、人寿保险、人身伤害赔偿请求权）,怠于行使，是指本来应当而

33、且有能力行使却有意不积极行使。表现在债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼的方式或仲裁方式向自己的债务人主张其具有金钱给付内容的到期债权。 代位权的行使方式应通过诉讼程序进行，债权人以次债务人（债务人的债务人）为被告向人民法院提起代位权诉讼。,债权人行使代位权时应注意： （1）债权人必须以自己的名义通过诉讼形式行使代位权。当债务人有多个债权人时 （2）代位权行使的范围应当以债权人的债权为限； （3）次债务人对债务人的抗辩权可以向债权人主张； （4）在代位诉讼中，如债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，且从实现的债权中优先支付。其他必要费用由债务人承担。,撤销权,（债务人）甲,乙（债权人）

34、,丙、丁、戊（甲的债务人）,行使条件,撤销权行使的方式和时间效力,放弃、无偿、低价且有过错,代位权与撤销权的区别,注意呵,行使条件：（1）债权人与债务人之间存在有效的合同关系； (2)债务人实施了不正当处分其财产的行为； （3）在债务人低价转让财产时受益人须有过错； （4）给债权人利益造成严重损害。 行使方式向法院提起诉讼 债权人提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或受让人列为第三人的，法院可以追加该受益人或受让人为第三人。 撤销权的行使范围以债权人的债权为限，费用由债务人承担。,练习题,退休工人王某向领居张某借款1000元，到期不还钱，同时王某怠于行使自己的到期债权（不去领退休金），

35、则张某可以对王某的退休金行使代位权。 错,案例分析甲、乙签订一份买卖合同，乙向甲购买化工原料20吨，价款50万元，甲交货后乙方在十日内付款，其他条款齐全。甲按期交货后，乙迟迟不履行付款义务，甲屡屡催讨无果，在催讨过程中，甲得知丙欠乙已到期的债务30万元，而乙怠于行使其对丙的债权。同时，甲又查明乙放弃了丁欠其的已到期的10万元债权，又得知乙以转产的名义将一台设备以明显不合理的低价转让给戊，但戊并不知道乙的行为损害了甲的利益。 要求；根据上述资料和合同法的规定，回答以下问题： （1）甲对丙可行使什么权利？为什么？甲行使该种权利时应通过何种方式来行使？ （2）若甲请求人民法院撤销乙放弃债权和低价转让

36、行为是否合法？为什么？,第五节 合同的变更、转让和终止,一、合同的变更 合同变更，是指有效成立的合同在履行完毕之前，合同当事人基于协商约定或者法定原因而对合同内容予以改变的法律行为。 合同变更的形式主要有协议变更和依法变更两种。 （1）协议变更。协议变更是指合同当事人在协商一致的基础上对合同的内容所进行的修改。 （2）依法变更。依法变更是指依照法律规定，当出现了某些法定情形，当事人有权请求人民法院或者仲裁机构变更合同内容。,二、合同的转让 合同转让是合同当事人依法将其合同权利或义务全部或部分地让与第三人的法律行为。 合同转让可分为合同权利转让、合同义务转让和合同权利义务一并转让等三种形式。,合

37、同权利的转让不必征得债务人的同意，但债权人应将合同权利转让的情况及时通知债务人。 合同义务的转让必须经债权人同意，否则转让无效。,注意呵,三、 合同的终止 （一）合同终止的概念 即由于一定的法律事实的发生，使合同所设定的权利义务在客观上已不再存在。换言之，合同确立的当事人之间的权利义务关系归于消灭。 （二）合同终止的条件 （三）合同的解除,第六节 违约责任,违 约 责 任,违约责任的归责原则,违约行为的表现,违约责任的承担,违约责任的免除不可抗力,违约责任的归责原则 归责原则是确定行为人的民事责任的根据和准则。 我国违约责任的归责原则是严格责任原则。 严格责任又称无过错责任，是指违约行为发生以

38、后，确定违约当事人的责任，应当主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成，而不是考虑违约方是故意还是过失。也就是说，违约方不履行合同义务，不管其主观上是否有过错均应承担违约责任。,练习题,根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该规定采用的民事责任归责原则是什么？ A过错责任原则 B过错推定原则 C公平责任原则 D无过错责任原则 （D）,违约行为,违约行为,实际违约,不履行合同义务,不完全履行,预期违约,迟延履行,质量不符合约定,履行数量不足,履行方法不当,违反附随义务,地点不符合约定,三、免责事由 免责事由是

39、指免除当事人承担违约责任的原因和理由。根据合同法的规定，免责事由分为法定免责事由和约定免责事由两种。 1不可抗力 不可抗力是违约责任免责的法定事由。 2免责条款 免责条款是指合同双方当事人在合同中约定的免除当事人未来违约责任的条文。,违约责任,违约责任,赔偿损失,违约金,其它补救措施,定金制裁,与违约金选择适用,侵权责任和违约责任同时存在则选择适用,根据我国民法通则和担保法规定， 定金与订金的区别主要表现在四个方面： 1、交付定金的协议是从合同，依约定应交付定金而未付的，不构成对主合同的违反；而交付订金的协议是主合同的一部分，依约定应交付订金而未交付的，即构成对主合同的违反。2、交付和收受订金的当事人一方不履行合同债务时，不发生丧失或者双倍返还预付款的后果，订金仅可作损害赔偿金。3、订金的数额在法律规定上有一定限制，例如担保法就规定定金数额不超过主合同标的额的20%；而订金的数额依当事人之间自由约定，法律一般不作限制。4、定金具有担保性质，而订金只是单方行为，不具有明显的担保性质。,案例分析 甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同。双方约定由甲公司向乙公司提供100台精密仪器，甲公司于8月31日以前交