全日制法学本科-合同法(第三章).ppt

1、第三章 合同的效力,* 第三章,一、合同的生效 （一）相关概念比较 1合同生效与合同效力的比较 2合同生效与合同有效的比较,* 相关法律条文（合同生效）,合同法第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。” 合同法第45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。” 合同法第46条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。”,* 第三章,一、合同效力、合同生效与有效合同 （二）合同生效的要件 1要件之一：期限届至或条件实现,* 附条件合同的“条件”应当具有客观

2、可行性,紫薇：山无陵，天地合 才敢与君绝 ！ 尔康：可是，老师说，这个合 同附加的条件无效！ 紫薇： 反之则越弱。 (三)被代理人对行为人是否存在可合理推断的授权关系。如，行为人原有代理权已被终止但被代理人未对外告知等情形。,* 相关法律条文,上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定： 六、关于权利外观的主要考量因素。对权利外观的考量应当结合合同订立与履行过程中的各种因素，综合判断行为人的行为能否产生具有代理权的表象。主要考量因素包括： (四)合同等对外文件材料上是否加盖与被代理人有关的、可正常对外使用的有效印章。如，合同上加盖的被代理人项目部真实印章按常理可对外授权使用的，可

3、作为考量因素;若按常理应当属于单位内部使用印章的，须慎重认定。 (五)合同关系的建立方式是否与双方以往的交易方式相符。如，以往交易长期由某部门负责人实际操作进行，且被代理人从无异议并正常结算认可的，此次有争议交易也采相同方式的，可参考以往交易行为判断。,* 相关法律条文,上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定： 六、关于权利外观的主要考量因素。对权利外观的考量应当结合合同订立与履行过程中的各种因素，综合判断行为人的行为能否产生具有代理权的表象。主要考量因素包括： (六)合同订立过程、交易环境和周围情势等是否与被代理人有关。如，行为人签约前曾陪同合同相对人参观考察被代理人的施工

4、现场;签约地在被代理人营业地或办公场所的，可以作为判断因素。 (七)被代理人是否存在能够使人相信其参与合同履行的行为。如，被代理人实际支付过合同价款;被代理人与合同相对人就履约问题进行过交涉等，可作为考量因素。,* 相关法律条文,上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定： 六、关于权利外观的主要考量因素。对权利外观的考量应当结合合同订立与履行过程中的各种因素，综合判断行为人的行为能否产生具有代理权的表象。主要考量因素包括： (八)标的物的用途、交付方式与交付地点等是否与被代理人有关，被代理人是否取得履行合同的利益。如，合同标的物交付至被代理人营业场所或负责管领的其他场所;标的物

5、被应用于被代理人本身或者直接从事的业务所需的，可以作为考量因素。 (九)其他具有代理权客观表象的情形。行为人在交易过程中存在其他行为，足以使一般商人合理推断该行为系基于被代理人合法授权的，可以作为认定的考量因素。,* 相关法律条文,上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定： 七、关于主观要素的主要考量因素。对主观要素的考量应当结合合同订立和履行过程中的各种因素，综合判断合同相对人是否为善意且无过失，即合同相对人不知道行为人无代理权，其在作出相应判断时已尽到合理注意，不存在明显的疏忽或懈怠。一般而言，上述第六条权利外观因素越充分，越能够说明合同相对人主观上善意无过失。此外，可供用

6、于判断相对人主观善意的其他考量因素还可包括： (一)合同相对人与被代理人之间是否存在交易历史以及相互熟识程度。如交易双方彼此陌生，则相对人需说明并证明其对行为人代理权产生信赖的理由。,* 相关法律条文,上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定： 七、关于主观要素的主要考量因素 可供用于判断相对人主观善意的其他考量因素还可包括： (二)合同相对人在订立合同之前是否即已充分知悉权利外观事实。对权利外观事实的充分收集，是合理信任行为人具有代理权的前提。相对人主张自己善意且无过失，应证明自己知悉权利外观事实的时间早于实施交易行为，实施交易行为后或风险产生后才了解的相关事实则一般不能支持

7、对相对人善意的判断。如，某案合同相对人举证的权利外观证据系纠纷发生后为诉讼之需而收集获取，不足以证明相对人交易行为发生之时的主观善意。 (三)合同相对人注意义务与交易规模大小是否相称。一般而言，标的物数量大、金额高的大宗交易，合同相对人应更加谨慎，此类情况下其是否善意的审查判断标准也需相应更高;反之，小额、便捷的交易，审查判断相对人是否善意的标准相对降低。,* 相关法律条文,上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定： 七、关于主观要素的主要考量因素 可供用于判断相对人主观善意的其他考量因素还可包括： (四)交易对效率的要求与合同相对人核实代理权限的成本是否相称。若合同相对人核实

8、代理权所需的时间和经济成本难以承受，并可能妨碍交易目的实现，且其为追求效率而放松对代理权限的核实并承担相应风险在商业上是合理的，可作为判断善意与否的考量因素;反之，合同相对人有机会通过方便、廉价手段核实代理权限但并未采取相关措施，因此而承担了不合理商业风险的，可作为判断其过失的考量因素。 (五)其他影响合同相对人主观判断的因素。,企业在更换法定代表人、合同代表或其他代理人之后，应及时变更工商登记资料并向社会公众做公开告示。 企业在更换法定代表人、合同代表或其他代理人之后，最好及时通过信函、电话等形式告知客户或其他商业合作伙伴。 企业如果发现无权代理行为，应及时告知合同相对人。 企业应严格做好印

9、章管理、空白合同书管理（如合同书编号制度）、授权委托书管理（如明确注明权限及期限）等工作。,* 企业防止避免承担表见代理责任？,* 第三章,四、效力待定合同 （二）类型之一：无权代理人订立的合同 4表见代理、狭义无权代理与有权代理之间的转化,* 第三章,* 第三章,四、效力待定合同 （三）类型之二：基于无权处分订立的合同 1概念与特点,* 第三章,* 第三章,四、效力待定合同 （三）类型之二：基于无权处分订立的合同 2无权处分行为的生效,* 第三章,* 法律实践问题：下述条文是否体现了无权处分规则？,最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第11条规定：“土地使用权

10、人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。” 最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第16条：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效。但起诉前已经办理批准手续的，应当认定合同有效。”,* 法律实践问题：下述条文是否属于无权处分规则的例外？,最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第15条规定：“承租人经出租人同意将租赁房屋转租给第三人时，转租

11、期限超过承租人剩余租赁期限的，人民法院应当认定超过部分的约定无效。但出租人与承租人另有约定的除外。”,* 法律实践问题：如果无权处分合同最后被归于无效，其引发的是什么性质的法律责任？,疑问：最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第3条规定：“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”,* 法律实践问题：无权处分制度与“一物多卖”问题,如果无权处分人在获得处分权之前签订了多份合同，即出现“一物多

12、卖”现象，随后各个合同相对人都要求财产所有权人进行追认，此时财产所有权人应如何处理？ 如果无权处分人在获得处分权之前签订了多份合同，即出现“一物多卖现象”，随后无权处分人获得处分权或财产所有权，此时如何确定无权处分人的责任？ “一物多卖”且各个合同均为有效情况下，哪个买受人可以获得标的物所有权？（*）,* 相关法律条文,最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第9条规定：“出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先

13、行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。”,* 相关法律条文,最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第10条规定：“出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义

14、务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（四）出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应予支持。”,* 相关法律条文,最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第10条规定：“土地使用权人作为转让方就同一出让土地使用权订立数个转让合同，在转让合同有效的情况下，受让方均要求履行合同的，按照以下情形分别处理：（一）已经办理土地使用权变更登记手续的受让方

15、，请求转让方履行交付土地等合同义务的，应予支持；（二）均未办理土地使用权变更登记手续，已先行合法占有投资开发土地的受让方请求转让方履行土地使用权变更登记等合同义务的，应予支持；（三）均未办理土地使用权变更登记手续，又未合法占有投资开发土地，先行支付土地转让款的受让方请求转让方履行交付土地和办理土地使用权变更登记等合同义务的，应予支持；（四）合同均未履行，依法成立在先的合同受让方请求履行合同的，应予支持。未能取得土地使用权的受让方请求解除合同、赔偿损失的，按照中华人民共和国合同法的有关规定处理。,* 相关法律条文,最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第20条规定：“发包

16、方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得土地承包经营权的，按照下列情形，分别处理：（一）已经依法登记的承包方，取得土地承包经营权；（二）均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得土地承包经营权；（三）依前两项规定无法确定的，已经根据承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包经营权，但争议发生后一方强行先占承包地的行为和事实，不得作为确定土地承包经营权的依据。”,* 相关法律条文,最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第6条规定：“出租人就同一房屋订立数份租赁合同，在合同均有效的情况下，承租人均主张履行合同的，人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人：（一

17、）已经合法占有租赁房屋的；（二）已经办理登记备案手续的；（三）合同成立在先的。不能取得租赁房屋的承租人请求解除合同、赔偿损失的，依照合同法的有关规定处理。,* 第三章,四、效力待定合同 （三）类型之二：基于无权处分订立的合同 3无权处分与善意取得,* 第三章,* 法律实践问题：农村承包地是否适用善意取得制度？,最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第6条规定：“因发包方违法收回、调整承包地，或者因发包方收回承包方弃耕、撂荒的承包地产生的纠纷，按照下列情形，分别处理：（一）发包方未将承包地另行发包，承包方请求返还承包地的，应予支持；（二）发包方已将承包地另行发包给第三人，

18、承包方以发包方和第三人为共同被告，请求确认其所签订的承包合同无效、返还承包地并赔偿损失的，应予支持。但属于承包方弃耕、撂荒情形的，对其赔偿损失的诉讼请求，不予支持。” 物权法第129条规定：“土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。”,* 法律实践问题：股权可否适用善意取得制度？,最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）第21条规定：“外商投资企业一方股东或者外商投资企业以提供虚假材料等欺诈或者其他不正当手段向外商投资企业审批机关申请变更外商投资企业批准证书所载股东，导致外商投资企业他方股东丧失股东身份或原有股权份额，他方股东请求确认股东身份或原有股权份额的，人民法院应予支持。第三人已经善意取得该股权的除外。他方股东请求侵权股东或者外商投资企业赔偿损失的，人民法院应予支持。”,* 法律实践问题：善意取得 VS.法定优先购买权？,最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第21条规定：“出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。但请求确认出租人