工程建筑法规5章

5建设工程发包与承包法规,5.1概述5.1.1建设工程发包与承包的概念建设工程发包与承包是指发包方通过合同委托承包方为其完成某一建设工程的全部或其中一部分工作的交易行为。,实践证明，建设工程发包与承包制度，能够鼓励竞争，有效提高工程质量，严格控制工程造价和工期，对市场经济的建设与发展起到了良好的促进作用。自1982年起，我国建设领域开始进行改革，逐步确立了建设工程发包与承包制度，把工程设计与施工推入市场，由相关企业竞争承包。,5.1.2建设工程发包与承包的方式建设工程招投标较之直接发包更有利于公平竞争，更符合市场经济规律的要求。依据中华人民共和国建筑法的规定，建设工程发包与承包有两种方式：招标投标和直接发包。,中华人民共和国招标投标法第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：1.大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；2.全部或部分使用国有资金投资或国家融资的项目；3.使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。,5.1.3建设工程发包与承包法规的立法概况中华人民共和国建筑法中华人民共和国招标投标法两部法律；工程建设项目招标代理机构资格认定办法建筑工程设计招标投标管理办法工程建设项目招标范围和规模标准规定工程建设项目自行招标试行办法等规章和规范性文件,5.1.4建设工程发包与承包的一般规定依据建筑法及其他有关法规的规定，建设工程发包时必须遵守下述一般规定：1.建设工程发包与承包合同必须采取书面形式2.建设工程承发包中，禁止行贿受贿3.承包单位必须具有相应的资格4.提倡总承包，禁止肢解分包5.特殊工程项目的招投标,5.2建设工程招标5.2.1概述    1.建设工程招标的概念建设工程招标，是指招标人就拟建工程发布通告，以法定方式吸引承包单位参加竞争，从中择优选定工程承包方的法律行为。,从法律上讲，由于招标缺少合同成立的重要条件价格，所以它不构成合同签订中的要约，而只是一种要约邀请。但是需注意：这并不意味着招标人可以不受其招标行为的约束，根据中华人民共和国合同法的规定，招标人一旦进入招标程序，就应承担缔约责任。,2.建设工程招标的原则公开公平公正诚实信用原则,3.建设工程招标的种类（1）全过程招标（2）勘察设计招标（3）材料设备供应招标（4）工程施工招标（5）工程监理招标,5.2.2招标人招标投标法规定：招标人是提出招标项目、进行招标的法人或其他组织。根据这一规定，在我国，进行建设项目招标的只能是具备一定条件的建设单位或招标代理机构，任何欲进行工程建设的个人不得自行进行招标。,1.建设单位自行招标所应具备的条件    （1）具有项目法人资格或法人资格；    （2）有与招标工程相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理等方面的专业技术力量；    （3）有从事同类工程建设项目招标的经验；    （4）设有专门的招标机构或拥有3名以上专职招标业务人员；    （5）熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。,2.招标代理机构（1）招标代理机构的概念招标代理机构是指依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。（2）招标代理机构必须具备的条件有从事招标代理业务的营业场所和相应资金。具有编制招标文件和组织评标的专业力量有符合法律规定，可以作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库。,（3）招标代理机构的从业资格招标代理机构的资格分为甲、乙两级，其中乙级招标代理机构只能承担工程投资额（不含征地费、大市配套费与拆迁补偿费）3000万元以下的工程招标代理业务，而甲级工程招标代理机构在工程招标代理业务上则无限制。,5.2.3招标项目应具备的条件1.招标人已经依法成立；2.初步设计及概算应当履行审批手续的，已经批准；3.招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的已经批准；4.有相应资金或资金来源已经落实；5.有招标所需的设计图纸及技术资料。        建设项目具备必要条件后，招标人提出招标申请，经审查批准后，方可开展招标活动。,5.2.4招标方式公开招标和邀请招标。二者的区别：1.发布信息的方式不同。2.选择承包人的范围不同。3.公开的程度不同。4.时间和费用不同。,5.2.5建设工程招标的要求为保证招标的公正、公平，招标投标法对招标活动规定了一些限制性要求。1.招标方式上的限制国家重点建设项目和地方重点建设项目都必须进行公开招标，只有在某些特定情况下，方可采用邀请投标方式，但事先必须经国务院发展计划部门或省、自治区、直辖市人民政府批准。工程建设项目施工招标投标办法中对此有详细规定。,2.信息发布的要求为保证招标信息发布的准确和竞争的公平、公正，招标投标法规定：采用公开招标方式的应当发布招标公告，其内容应包括：招标人的名称和地址，招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项。依法必须招标的项目，其招标公告必须通过国家指定的报刊、信息网络或其他媒体发布。采用邀请招标方式的，应当发出投标邀请书，其内容与上述招标公告的要求一样。受到邀请的投标人不得少于3个，且都应具备承担招标项目的能力，资信良好。,3.禁止实行歧视待遇的要求招标人不得以不合理的条件限制或排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇。招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。,4.保证合理时间的要求招标投标法规定，招标人规定的投标截止日期距招标文件开始发出之日，不得少于20日。而招标人要对已发出的招标文件进行必要的修改和澄清的，至晚也必须在投标截止日期15日前，以书面形式通知所有投标文件的收受人。,5.3建设工程投标5.3.1投标人1.投标人的概念投标人是指响应投标，参加投标竞争的人。招标投标法规定，除依法允许个人参加投标的科研项目外，其他项目的投标人必须是法人或其他经济组织，自然人不能成为建设工程的投标人。,2.投标人应具备的条件投标人应当具备国家法律和招标文件规定的资格条件，这些条件包括已存在的合法地位、资质等级、技术与装备水平、资金与财务状况、近期经营状况及以前所完成的与招标工程有关的业绩。,3.投标联合体大型建设工程项目，往往不是一个投标人所能完成的，所以，法律允许几个投标人组成一个联合体，共同参与投标，并对联合体投标的相关问题作出了明确规定：（1）联合体的法律地位联合体是由多个法人或经济组织组成，但它在投标时是作为一个独立的投标人出现的，具有独立民事权利能力和民事行为能力。,（2）联合体的资格组成联合体各方均应具备相应的投标资格；由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。（3）联合体各方的责任联合体各方签订共同投标协议，明确约定各方在拟承包的工程中所承担的义务和责任。（4）投标人的意思自治投标时，投标人是否与他人组成联合体，与谁组成联合体，都由投标人自行决定，任何人不得干涉。,5.3.2投标要求    1.投标文件内容要求招标投标法规定：“投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。”,实质性要求和条件，是指招标项目的价格、项目进度计划、技术规范、合同的主要条款等。投标文件对实质性要求和条件作出响应，不得遗漏、回避，更不能对招标文件进行修改或提出任何附带条件。对于建设工程施工招标，投标文件还应包括拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩和拟用于完成工程项目的机械设备等内容。,投标人拟在中标后将项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的应在投标文件中载明。根据契约自由原则，我国法律也规定，投标文件送交后，在投标截止时间前投标人可以进行补充、修改或撤回，但必须以书面形式通知招标人。补充、修改的内容亦为投标文件的组成部分。,2.投标时间的要求注意：投标截止时间我国对送交投标文件采取的是“到达主义”原则。,3.投标行为的要求（1）保密要求（2）合理报价（3）诚实信用,4.投标人数量的要求投标人少于3个的，应当重新招标。,5.4开标、评标和中标5.4.1开标    1.开标的概念开标是指投标截止后，招标人按招标文件所规定的时间和地点，开启投标人提交的投标文件，公开宣布投标人的名称、投标价格及投标文件中的其他主要内容的活动。,2.开标的时间和地点招标投标法规定：“开标应当在招标文件确定的提交投标截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。”根据这一规定，招标文件截止时间即是开标时间，它一般都精确至某年某月某时某分。,3.有关开标的相关规定（1）参加人开标由招标人主持，邀请所有投标人参加。（2）标书密封的现场认定如投标文件没有密封，或有被开启的痕迹，应被认定为投标无效，其内容不予宣读。（3）当众宣读、记录备查投标截止日期前收到的所有投标文件，在确认密封无误后，都应当众拆封、公开宣读。同时还应将开标的整个过程记录在案，由主持人和其他工作人员签字确认后，存档备查。,5.4.2评标    评标，就是依据招标文件的规定和要求，对投标文件所进行的审查、评审和比较。评标由招标人组建的评标委员会负责。,1.评标委员会评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济、法律等方面的专家组成，人数应在5人以上并为单数，其中技术、经济、法律等方面的专家不得少于成员总数的2/3。评标专家的资格，必须是具有较高的专业水平，并有丰富的实际工作经验，对相关业务相当熟悉的专业技术人员。为此，招标投标法规定，参加评标委员会专家应当满足从事相关领域工作满8年并具有高级职称或具有同等专业水平的条件。评标专家由招标人从有关部门提供的专家名册或招标代理机构的专家库众确定。但与投标人有利害关系的人不得进入评标委员会，已经进入的也应更换。,2.评标的相关规定（1）评标标准评标时，应严格按照招标文件要求确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比较；设有标底的，应参考标底。（2）独立评审评标是招标人和评标委员会的独立活动，不应受外界的干预和影响。,（3）标价的确认对于报价存在前后矛盾的投标文件，除招标文件另有约定外，应按下述原则进行修正和确定：用数字表示的数额与用文字表示的数额不一致时，以文字数额为准；单价与工程量的乘积与总价不一致时，以单价为准；若单价有明显的小数点错误，应以总价为准，并修改单价。调整后的报价经投标人确认后产生约束力。,（4）投标文件的澄清评标时，若发现投标文件的内容有含义不明确、不一致或明显错误、或纯属计算上的错误等情形，评标委员会可通知投标人作出必要的澄清和说明，以确认其正确的内容。但投标人的澄清与说明，只能是对上述问题的解释和补正，它不能补充新的内容或更改投标文件中的报价、技术方案、工期、主要合同条款等实质性内容。澄清的要求和答复均应采取书面形式。,（5）评标人的责任客观、公正地履行职务，遵守职业道德。,3.评标结果（1）推荐中标候选人（2）直接确定中标人（3）否决所有投标人,5.4.3中标1.中标通知书中标通知书即是招标人向中标的投标人发出的告知其中标的书面通知文件。招标投标过程就是订立合同的过程，投标是投标人发出的要约，中标通知书是招标人作出的承诺。注意：招标投标法中对承诺的生效采用了“发信主义”，即作出承诺时即生效。因此，在中标通知书发出后，招标人改变中标结果，或是投标人放弃中标项目的，都要承担相应的法律责任。,2.签订承包合同招标投标法规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。3.提交招标投标报告    招标投标法规定：强制招标的项目，招标人应自确定中标人15日内，向有关行政监督部门提交招标投标报告。,案例,2000年7月4日，被告中电公司向深圳市建设局申请对中电照明研发中心工程对外招标，7月11日获得批准。         8月11日，原告达诚公司向被告支付了保证金人民币100万元，并于8月18日向深圳建设工程交易服务中心呈送中电照明研发中心标书。8月29日，中电公司在深圳市建设工程交易服务中心第四会议室召开中照研发中心开标会。会上由 深圳市建设工程造价管理站（以下简称造价站）公开宣读中照研发中心的标底为人民币19010550.12元，然后公开了6个投标人的投标价，其中原告的投标价为人民币17004308.68元。,9月20日，被告向造价站发函，以造价站的标底与其送审的预算数额有出入为由，要求标底按隐框玻璃幕墙进行调整并重