331医院案代理词WORD版

代理词尊敬的审判长审判员：北京盈科长沙律师事务所依据民事诉讼法相关规定，接受原告韩继红等人的委托，指派本人担任原告代理人，参与本案的一审诉讼，现本人结合证据情况和相关法律法规的规定发表代理意见如下：第一， 被告方违反侵权责任法第 58 条，应当推定存在过错被告方的违规是本案已经查明的事实，被告方违反卫生部医疗监管司医院工作制度与人员岗位职责所规定的条款达十三条之多!（相关条文见附件）第二，本案依法不需要进行司法鉴定1.侵权责任法施行后只需要对医疗是否存在过错进行鉴定。本案已由侵权责任法第 58 条推定为存在过错， 侵权责任法第 54 条规定：患者在诊疗活动中受到损害医疗机构及其医务人员有过错的由医疗机构承担赔偿责任，故此，本案是否存在医疗过错已经不需要鉴定。2.本案不是医疗事故，故不需要进行医疗过错参与度鉴定。本案是侵权纠纷，应当适用侵权责任法 ，本案不是医疗事故，不适用医疗事故处理条例 。过错参与度鉴定源于医疗事故处理条例的规定， 条例第四十九条规定“医疗事故赔偿，应当考虑下列因素，确定具体赔偿数额：(一)医疗事故等级；(二) 医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度；(三) 医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系。不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。 ”.过错参与度鉴定”不合情、不合理。侵权责任法第五十四条规定的是只要医院有过错，医院就应当全部赔偿。“过错参与度”的提法本身就不合情理。因为，病人因得病、受伤等需要治疗本身没有错。尽管在做手术时需要由病人及其亲属的签字才能进行，但病人及其亲属的签字并不能免除医院过错医疗的责任。因为，病人和病人的亲属是不懂得医疗技术的，是否有病人亲属的签字，医院都应当按照医院工作制度与人员岗位职责 医疗护理技术操作常规等的规定进行手术和治疗。“过错参与度”是对病人的不公平。因为，医院违反法律法规和诊疗规范，有过错了，给病人造成伤害了，还要与病人的疾病划分参与度，就等于说“病人得病存在错误” 。还有比这更荒唐的理由吗？我们必须承认：“医学，没有百分之百” 。我们不能、也不可能要求医院做到药到病除，起死回生，但正因为如此，我们应该明白，病人承担着高昂的医疗费用去医院，应当得到的是什么？病人应当获取的是- 获救的机会！依法、依规，合乎诊疗规范的治疗，未必能保障挽回患者的生命或疾病的痊愈，但是，能使患者能获得最大的被救治和康复的机会！这就是医疗规范存在的意义。医院的违规，让病人丧失的是获救的机会！侵权责任法为何将医院“违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”的行为规定为“推定医疗机构有过错”？其所禁止和惩罚的就是漠视生命，让病人丧失获救机会的侵权行为！4 “过错参与度鉴定”是司法权的让渡，不合法侵权责任法规定了医院不承担责任和减轻责任的情形。 侵权责任法第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 ”第二十七条规定“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。 ”可见，只要病人在治疗过程中不存在故意不配治疗的行为，甚至是自伤行为，病人就不存在过错。病人得病没有错。医院存在过错，对其造成的损害就应当全额赔偿。这一点，就如同交通事故案件中，一方违章，另一方不存在违章，违章者承担全责是一个道理。法律对过错的承担方式已经有明确规定的情况下，再去做一个“过错参与度”的鉴定，并依据这个鉴定来划分责任，无疑是对司法权的让渡，是不符合法律精神的，更是违法的。第三、导致本案不能进行鉴定的过错在被告方退一万步讲，即使本案应当做司法鉴定，那么，目前导致鉴定不能进行的过错也是被告方的！因为二八年二月五日卫生部办公厅关于发生医疗事故争议时病历封存有关问题的复函 （卫办医函200878 号）明确规定：“在发生医疗事故争议时，医疗机构应当及时、主动和患方取得联系，告知患方病历封存的相关规定，以取得患方当事人的理解和配合，在医患双方当事人共同在场的情况下对病历资料进行封存” 。本案发生后，被告方未依据上述规定履行义务，导致病历材料真实性无法保证，鉴定无法进行，应当承担不利后果。综上所述，被告方在本案中存在大量“违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”的行为” ，这种行为违反侵权责任法相关规定，是一种漠视生命，让病人丧失获救机会的严重侵权行为，应当受到法律否定性评判！且原告方及死者没有任何过错，被告方没有减轻和免除责任的任何理由，故，被告方应承担本案全部赔偿责任！在此，本人不单是以代理律师的名义，更是谨以一个敬畏生命的法律人的良知呼吁，为了维护法律的公正和生命的尊严，为了以儆效尤，请求人民法院依法判决被告对本案原告方诉请的人身损害赔偿承担全部责任。代理人：北京盈科长沙律师事务所律师2015 年 8 月 日附件：1、卫生部医疗监管司医院工作制度与人员岗位职责影印件（7页）2、 卫生部办公厅关于发生医疗事故争议时病历封存有关问题的复函全文卫生部办公厅关于发生医疗事故争议时病历封存有关问题的复函（卫办医函200878 号）浙江省卫生厅：你厅关于发生医疗事故争议时病历封存和启封有关问题的请示（浙卫200742 号）收悉。经研究，现函复如下：根据医疗事故处理条例和医疗事故技术鉴定暂