2018年12月中南大学网络教育课程《商法学》答卷

1中南大学网络教育课程考试商法学试题考试说明：1.首先下载试题及标准答卷模版 ，完成答题后，答卷从网上提交。2.答卷电子稿命名原则：学号.doc。如：11031020512002.doc。3.网上提交截止时间：2018 年 11 月 20 日 8：0012 月 20 日 18：00。试题：一、简答题：本大题 4 个小题，每小题 10 分，共 40 分。1.简述股份有限公司的设立条件。2.票据一般背书的效力有哪些？3.简述信息公开的基本原则。4.简述保险合同的法律特征。二、论述题：本大题 2 个小题，每小题 20 分，共 40 分。1.论商号权的性质及法律保护。2.论汇票出票的记载事项。三、案例分析题：本大题 20 分。甲公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。公司的注册资本定为 6000 万元，甲公司认购公司的股份额为 1000 万元，其他三家公司认购公司的股份额累计为 600 万元，拟向社会公开募集的股份数额为 4400 万元。公司创立大会通过了这四个发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由四家公司各出一名代表作董事，公司设监事会，由两名监事组成，其中个监事由甲公司的董事兼任，一个监事由甲公司派员出任是执行监事，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。问：（1）四个发起人能否发起设立一家股份有限公司?（2）发起人认购公司的股份有何限制?股份公司的股权应当如何构成?（3）股份公司的董事会至少应当有多少董事组成?（4）股份公司的监事会至少应当有多少监事所组成?（5）股份公司的监事是否有资格限制?1中南大学网络教育课程考试商法学答卷本人承诺：本试卷确为本人独立完成，若有违反愿意接受处理。签名_ _学号_ _专业_ 法学 _学习中心_ _一、简答题：本大题 4 个小题，每小题 10 分，共 40 分。1.简述股份有限公司的设立条件。答：（1）股东或发起人符合法定人数。根据我国公司法第 79 条的规定，设立股份有限公司，应当有 2 个以上 200 人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（2）必须制定股份公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。（3）股东出资必须达到法定资本最低限额。（4）有公司名称、组织机构和公司住所。2.票据一般背书的效力有哪些？答：其效力具体体现在：权利转移的效力，汇票权利由背书人转移给被背书人；权利担保的效力，背书人对汇票的承兑和付款具有担保责任，被背书人付款请求权不能实现时，有权向背书人行使追索权；权利证明的效力，背书具有证明合法取得汇票权利的效力。3.简述信息公开的基本原则。答：（1）公告前保密义务。证券监督管理机构、证券交易所、承销的证券公司及有关人员，对公司依照法律、行政法规规定必须作出的公告，在公告前不得泄露其内容。（2）接受证监会监督。国务院证券监督管理机构对上市公司中期报告、年度报告、重大事件及公告情况进行监督，对上市公司分派或者配售新股的情况进行监督。（3）民事责任规则。发行人公布的中期报告、年度报告及重大事件中存在虚假记载、误导性陈述或有重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人应承担赔偿责任。4.简述保险合同的法律特征。答：（1）保险合同是保障性合同。（2）保险合同是最大诚信合同。（3）保险合同是附和性合同。（4）保险合同是特殊的双务有偿合同。二、论述题：本大题 2 个小题，每小题 20 分，共 40 分。1.论商号权的性质及法律保护。答：商号权的性质：（1）商号权是通过商事登记而取得的法定权利。商号权的取得必须履行登记注册手续，即只有经过依法登记注册后，商主体才取得对该名称的专有使用权。未经登记的商号一般不受1法律保护。 （2）商号权利人对商号享有专有使用权。商号一经登记，其所有人即成为商号权利人。商号权利人对其经登记的商号享有排他性的使用权，他人不得妨害。未经商号权利人同意，他人不得使用权利人已登记的商号。对于以不正当竞争为目的而使用与其相同或类似的商号的第三人，商号所有权人可以请求其停止使用并可请求其赔偿因此而给自己造成的损失。 （3）商号权兼具有人格权和财产权的双重特点。商号权是法律赋予商主体本身固有的权利，它是商主体具有独立人格必需的权利。可以说，商号权是商主体存在的基础，没有商号使用权及专有权，商主体将不可能从事营业活动。因此，商号具有较强人格权的属性。在大陆法系国家，信誉是商业资产的一部分。正是基于商号与商业信誉的特殊关系，商号权得以体现财产利益，可以被转让或继承，在商主体破产后，可以作为破产财产的一部分。因此，从这种意义上说，商号权又具有财产权的性质。 （4）商号权具有公开性。商号必须登记注册，登记的目的之一便是使商号公诸于世，为人所知。我国有关法律规定，企业的印章、银行账户、文件、会计报表、审计报表、以及所订立的合同、所开出的票据、票证等，都应公开载明自己的商号，不得故意隐瞒或使用其他商号，给人造成误解。商号权的法律保护。在我国，商号权以登记为要件，即商号权以商号登记为发生效力的条件。同一商号，按登记的先后顺序登记在先的可以排斥登记在后的而独自享有商号专有使用权。这就意味着，只有商号所有人才可以在营业活动中使用该商号，非经转让等合法方式转移，其他商主体不得使用。2.论汇票出票的记载事项。答：汇票的记载事项：（1）绝对必要记载事项。根据我国票据法第 22 条规定，汇票必须记载下列事项：1）表明“汇票”的字样。这种记载在票据法学上称为“汇票文句” ，是用来表示区别于其他票据的文字，因汇票种类的不同，记载的文句也有“银行汇票”和“商业汇票”之分。2）无条件支付的委托。这一记载在票据法学上称为“委托文句” ，是表明出票人委托付款人无条件支付票据金额的文句，出票人委托付款人付款的意思表示不能附带任何条件。3）确定的金额。票据是金钱证券，因而以一定的金钱记载为必要。汇票上记载的金额应该是具体确定的，不能具有选择性。4）付款人名称。付款人是受出票人委托，对汇票金额负有到期支付义务的人，因为必须在汇票上予以记载。5）收款人名称。我国纸认可记名汇票，因而收款人的名称为汇票的必要记载事项。6)出票日期。是指记载在汇票上的签发汇票的日期，出票日期是汇票到期日的确定标准。明确记载汇票的出票日期，是当事人享有和行使票据权利的时间要素。7)出票人签章。票据是文义证券，在票据上签章的人依票据文义承担票据责任。因此，出票人的签章是其对汇票承担担保责任的基础。对于出票人签章的具体要求，我国有关行政规章和司法解释都作了相应的规定。以上的各项记载事项是汇票的绝对必要记载事项，汇票上未记载以上规定事项之一的，汇票无效。（2）相对必要记载事项。根据我国票据法第 23 条规定，汇票的相对必要记载事项包括付款日期、付款地、出票地等事项，这些事项应当记载清楚、明确。若没有记载，但法律另行作了补充规定，汇票不因此而无效。1（3）任意记载事项。我国票据法第 27 条第 2 款规定：“出票人在汇票上记载不得转让字样的，汇票不得转让。 ”若出票人在汇票上记载了“不得转让”字样，该汇票则不能转让，若没有记载该字样，亦不影响汇票的效力。（4）不产生票据法上效力的记载事项。 票据法第 24 条规定：“汇票上可以记载本法规定事项以外的其他出票事项，但是该记载事项不具有汇票上的效力”该类事项即为不产生票据法上效力的记载事项。（5）不得记载事项。不得记载事项，指该记载本身无效或使票据无效的记载事项。例如，汇票若违反票据法的规定，中文大写和数码记载不一致的，将会导致票据的无效。三、案例分析题：本大题 20 分。（1）四个发起人能否发起设立一家股份有限公司?答：可以。（2）发起人认购公司的股份有何限制?股份公司的股权应当如何构成?答：我国公司法规定，以募集设立方式设立股份公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 35%，其余部分向社会公开募集。（3）股份公司的董事会至少应当有多少董事组成?答：根据公司法第 110 条，董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。（4）股份公司的监事会至少应当有多少监事所组成?答：根据我国公司法第 118 条，股份有限公司设董事会，其成员不得少于 3 人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表比例不得低于 3 分之 1，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或其他形式民主选举产生。监事会设主席1 人，可以设副主席。（5）股份公司的监事是否有资格限制?答：有限制。董事、高级管理人员不得兼任监事。公司监事的任职资格有五种限制，即有下列情形之一的，不得担任公司的监事：1.无民事行为能力或者限制民事行为能力；2.因犯有贪污、受贿、侵占财产、挪用