26兼并重组煤矿工商手续办理过程中存在的主要问题及解决方式

兼并重组煤矿工商手续办理过程中存在的主要问题及解决方式山西省煤矿企业兼并重组整合工作已进入攻坚阶段，整合工作完成的标志就是整合煤矿取得工商部门核发的企业法人营业执照 。由于煤矿企业是特殊行业，在领取营业执照前需要完成一系列行政前置审批程序，截止今年 2 月，我省整合煤矿已完成工商注册手续的仅有一百五十余家，尽快完成兼并重组煤矿的工商注册，是各级政府机关、工商部门以及整合双方的迫切要求。3 月 5 日，省工商局有关领导赴潞安集团，对本次煤矿企业兼并重组中涉及的问题进行调研，本所律师参加了调研活动。根据调研情况及本所律师的工作实践，现将煤矿企业办理工商执照所涉及的主要问题归纳如下，希望能对我省煤矿企业尽快完成整合工作提供帮助。 一、兼并重组煤矿办理工商执照遵循的工作原则及政策依据（一）工作原则一是按企业合并对待本次煤矿企业兼并重组整合原则。本次煤矿企业兼并重组整合，是在政府的主导下，采取市场方式运作。但从兼并的主体确定、兼并方式、定价方式等方面看，实际上是政府主导为主，市场运作为辅。因此，本次煤矿企业兼并重组，实际上是企业的合并行为，即由政府确定的整合主体，接受被整合煤矿的经营主体资格。此次煤矿兼并重组工作，即有根据公司法完成的合并，也有根据企业法规定完成的合并。企业合并分新设合并或吸收合并，根据我国现行法律、法规的规定，无论何种合并行为，被合并企业的权利义务都需要进行处理，即需要办理注销或变更手续。二是依法行政原则。在行政问责制越来越强化的形式下，工商部门对于企业登记注册工作需严格按法律规定进行。尽管煤矿整合工作的时间要求比较紧，但煤矿企业如缺乏必备的资料或未履行法定的程序，无论通过什么关系，均无法完成登记工作。因此，整合煤矿在办理工商注册时，一定要按照有关文件的完成注册的准备工作。（二）办理煤矿企业兼并重组工商登记的政策依据1、 山西省人民政府办公厅关于集中办理兼并重组整合煤矿证照变更手续和简化项目审批程序有关问题的通知 （晋政办发2009100 号）2、 山西省人民政府办公厅关于加快兼并重组整合煤矿企业注册登记若干问题的意见（晋政办发201060 号）3、 国家工商行政管理总局关于印发内资企业提交材料规范和内资企业登记文书规范的通知工商企字（2009）83 号文件二、兼并重组煤矿企业办理工商执照时存在的主要问题（一）工商注册的前置审批程序未完成煤矿生产是特殊行业，根据公司法 、 中华人民共和国煤炭法的规定，煤矿生产企业在办理工商登记前，必须履行前置审批程序。晋政办发2009100 号文件规定，本次兼并重组中单独保留的煤矿、过渡期内暂时保留的生产矿井以及不进行技术改造产能提升的矿井，在领取营业执照前需要取得采矿权许可证 、 安全生产许可证以及煤炭生产许可证 。目前，被整合煤矿的采矿权许可证已全部取得，但很多企业尚未取得安全生产许可证和煤炭生产许可证 。晋政办发2009100 号文件规定了上述证照的换证期限，但各相关发证机关在换证前还需要履行一定的验收程序才能换证，部分煤矿企业的技术改造及安全生产措施不到位，不能取得安全生产许可证及煤炭生产许可证 ，营业执照当然无法办理。对于需进行技术改造的在建矿井，晋政办发2009100 号文件规定，在取得开工批复后可以领取基建矿井的营业执照。但是，基建矿井在领取开工批复前，必须完成矿井地质报告、初步设计、安全专篇以及环评等一系列前置审批工作，由于整合煤矿的地质资料不全、设计部门任务多等因素，致使很多基建矿井仍未能取得开工批复。煤矿企业前置审批工作未完成，是造成本次煤矿企业换领营业执照工作迟延的主要原因。在我国没有区分企业法人资格登记与经营登记之前，该问题没有好的解决方式，只能由整合煤矿企业加快各项工作进度，尽快完成前置审批程序。（二）收购合同履行不到位，被整合煤矿不配合相关工作由于本次煤矿兼并重组带有较强的行政强制性，一些产能较大、资源条件好、原始取得成本较高的煤矿企业至今未能与整合主体达成收购协议，或者达成的收购协议难以得到履行。而整合协议未履行，被整合煤矿的投资人在被整合煤矿清算注销、新公司设立出资、股东会及董事会的召开等工作上不予配合，致使新公司设立无法推进。对于该问题，整合主体应积极与被整合煤矿的投资人加强沟通，在法律、政策允许的框架内，推进整合协议的履行。同时，各级地方政府应充分发挥职能作用，组织各方协商，平衡各方利益，必要时通过政府会议纪要的方式约定整合双方权利义务，促使各方履行整合协议，尽快完成新公司设立的各项准备工作。（三）被整合煤矿存在较复杂的历史问题无法解决由于本次整合距上一轮煤炭资源整合的时间较短，一些煤矿企业上一轮的整合工作尚未完成，又参与了本次整合，从而产生了较为复杂的历史问题。如：1、上一轮整合中为整合方，此次为被整合方，上次整合的价款尚未支付，而由于本次整合获得的补偿较少，而产生的债务纠纷，债权人通过人民法院财产保全的方式要求工商部门暂停办理相关手续；2、上一轮整合中因煤矿权属纠纷尚未处理完毕，此次整合时权属纠纷仍未处理完毕的被整合煤矿。3、上一轮整合中的煤矿企业，仅领取了名称核准通知书 ，尚未办理工商登记而产生的新老投资人产权纠纷。4、上一轮整合中的国有、集体煤矿，在处分资产时决策、审批程序不到位，而发生的职工、村民上访等群体事件等。为保证和谐社会，避免因行政行为给自己造成的不利影响，对于被整合煤矿存在的历史问题，需要得到妥善处理，有关各方才会核发相应证照。因此，整合主体不能回避矛盾，应通过协商、政府协调、律师谈判、甚至诉讼、仲裁等方式解决历史问题。（四）原国有、集体煤矿改制程序未完成在上一轮整合中，一部分国有、集体煤矿按照当时的要求启动了改制工作，并履行了部分改制程序，但改制工作尚未完成。晋政办发201060 号文件规定，对于原有煤矿的资产处置，要以整合方案为依据，由设区的市和县人民政府对其资产（权益）评估值进行确认并批准的转让协议才能办理工商登记。因此，对于未完成改制的国有煤矿企业如需继续完成改制程序，无论是否重新改制，均需取得地方政府的确认文件。（五）被整合煤矿清算注销工作滞后导致工商办理迟延为避免因整合地方煤矿而带来的债务纠纷，整合主体在本次整合中大部分选择了资产收购的方式。晋政办发201060 号文件第四条规定， “兼并主体企业仅受让被收购方采矿权和实物资产，约定债权债务由被收购企业负责清理的，整合煤矿登记前须先办理被收购企业的清算注销或经营范围等相关登记事项的变更。 ”被收购企业的清算注销要履行成立清算组、发布公告、税务注销、出具清算报告等程序，仅公告的周期就要 45 天。因此，对于采取资产收购的煤矿企业，应要求被整合主体尽快成立清算组并发布清算公告，提前完成被收购主体的清算注销手续，不要等到新公司具备登记条件时才启动该项工作。此外，在办理被整合主体注销时，应注意以下几个问题：一是注销分为清算注销和合并注销。对于清算注销的，需要被注销企业完成债权债务处理等清算工作，而对于合并注销的，由于被注销企业的债权债务均由合并后主体承继，因此无需完成清算手续。二是根据晋政办发（2010）60 号文件的规定，被整合煤矿也可办理企业名称、经营范围及经营场所的变更手续，不进行注销。但是被整合煤矿办理变更手续的，原则上应有其他的经营行为，如被整合煤矿除煤矿经营外，没有其它资产和经营行为，原则上是不能办理变更手续的。三是工商企字（2009）83 号文件，对于企业注销需提交的文件资料有明确规定，各整合主体在办理煤矿注销时需严格按该文件的规定提交相关资料，不能缺少资料，也无需多提交资料。（六）因整合主体名称核准失误而导致办证工作出现困难在此次整合中，我们发现一些单独保留煤矿，整合协议为股权收购，却按新设公司领取了企业名称预核准通知书，尤其是一些原来在市县工商部门登记的煤矿企业；还有一些煤矿整合协议为资产收购，却领取了企业名称变更核准通知书。由于整合主体已按核准的名称办理了采矿许可证，重新领取名称核准通知书需要换领采矿许可证，程序非常麻烦，从而给本次注册造成困难。对于该问题，主体应及时与工商部门沟通，对于尚未领取采矿许可证的煤矿，应按整合协议确定的收购方式重新核发企业名称核准通知书。对于已领取采矿许可证难以改变的，应根据不同情况处理。对于原为新设核准拟更换为变更核准的，由于被整合主体的债权债务由变更后的公司承接，可以重新办理名称核准手续。对于原为变更核准拟变更为新设核准的，要待省政府有关政策明确后才能办理。此外，由于本次煤矿企业兼并重组周期较长，省工商部门对于煤矿企业名称核准的延期做了特殊规定，即核准的时间到期后可申请延期，且对延期次数不做限定。（七）因企业注册资金无法到位而导致注册延期本次整合大部分采取资产收购的方式，即整合主体收购被整合主体的煤矿资产及采矿权，并以收购的资产及部分现金设立新的煤矿企业。但在办理工商注册时，整合主体收购的很多资产无法办理验资手续。如：流动资产、机器设备没有购置发票、房屋建筑物没有房产证、矿业权不能出资等。此外，一些煤矿企业在办理名称核准时申请的注册资本过高，而实际注册时，整合主体及保留股份的民营企业没有出资能力或不愿意缴纳出资等。对于用收购资产出资的，需聘请会计师事务所对用于出资的实物资产进行评估，如评估价值不足出资数额的，需以其它方式补足出资。对于在新设登记时因无法办理过户手续而不能用于出资的资产，可以先有用货币出资，待公司成立后再办理增资手续。对于名称核准时申请的注册资本过高，煤矿企业缴纳出资困难的，可以采取分期缴纳出资的方式，也可以调整名称核准通知书中的注册资本额，再办理工商注册手续。三、加快煤矿企业工商执照办理的几点建议1、政府机关应根据煤矿企业的特殊情况，督促煤矿企业按照国家法律、法规的要求尽快完善相关工作，取得各项行政许可，而不宜采取限时办结等强制措施。规定了期限又完不成，将严重影响政府的公信力。2、各市县人民政府应充分发挥职能作用，协调整合主体、被收购企业以及相关利益方，认真履行整合协议，推进煤矿换证工作。必要时可通过会议纪要、会议记录等方式确定各方权利义务，促进整合工作的推进。3、各整合主体应委派专人对所收购的煤矿工商注册工作进行调研，统盘考虑注册工作，总结归纳主要问题，并积极与工商管理部门沟通，寻求解决方式。必要进可聘请律师等中