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文档简介

1全球化公司治理法律制度研究當大陸法遇到英美法:兩岸公司治理的危機與轉機陳麗娟目次前言壹、英美法系公司治制:以美國法為一、美國公司法之演變二、各州公司法的競爭現象三、Delaware州公司法廣受歡迎的原因四、美國公司治結構貳、大法系公司治制:以德國法為代表一、德國公司治結構之特徵(一)企業的所有結構(二)銀的角色(三)雙軌制的管結構(四)員工共同與決定制、岸公司治制之危機或轉機:大法與英美法同時存在一、台灣公司治的特徵二、中國公司治的特徵肆、結語關鍵字:公司治、全球化、德瓦效應、企業所有與企業經營分原則、獨董事、揭、融弊案、公司的所有權結構、資本市場投稿日期:九十七二月十五日;接受刊登日期:九十七三月十八日淡江大學歐洲研究所專任副教授/中原大學財經法系兼任副教授。2中原財經法學2008年6月2前言:研究動機岸分別於二一十二月與二二一月加入世界貿組織(WorldTradeOrganization;以下簡稱WTO),而為加入WTO時所作的承,岸亦分別於二五與二修正公司法與證券交法,尤其是針對公司治的議題,以期符合全球化的公司治趨勢。但事實上是台灣或中國大基本上都是大法系的公司治制,近卻受到英美法系的影響,尤其是美國的公司治制的影響。公司治(CorporateGovernance)是一個很廣泛的概,狹義的公司治概主要是指公司的管機關、股東與投資人、企業的融資、公示原則、會計與審計等議題1。但實際上公司治是一個很廣泛的概,亦包括銀、證券交所與資本市場等相關的議題2,因此涵蓋內部治與外部治,所謂的內部治是指公司法上的資訊揭義務與監督義務;外部治則是指資本市場法上的資訊揭義務3。但本文將著重於股份有限公司的經營階層與監督制中探討公司治的真諦。本文將以公司治結構為中心,比較探討英美法與大法國家公司治結構之差。美國法與德國法分別為英美法與大法系的代1Schulze/Zuleeg(Hrsg.),Europarecht,1.Aufl.,2006,18Rn.80.2Hommelhoff/Lutter/Schmidt/Schn/Ulmer(Hrsg.),CorporateGovernanceAktienrechtfrglobalisierteMrkte,2002,S.31.3Schulze/Zuleeg,a.a.O.(Fn.1),18Rn.81.第二十期全球化公司治理法律制度研究33表,首先將從美國法與德國法的公司治制討英美法與大法公司治制之差進比較分析,而在全球化的趨勢下,特別是受到美國公司治制之影響,對於本是大法系國家亦有相當大的衝擊,在比較法的探討下,期望能釐清公司治的本質以符合國際潮。而中國近的公司法改革亦考台灣公司法的內容,岸先後加入WTO,未岸在WTO的架構下是否可以相互承認彼此的公司治制而驅求同,以增進岸的合作,創造雙贏的局面。壹、英美法系公司治理制度:以美國法為例在全球化的影響下,一國的融弊案已經再只是國內的問題,而成為跨國的問題。美國的Enron與WorldCom家上市公司所引發的公司財務醜聞,促使美國國會加速改革證券交法與加強公司治,快速通過Sarbanes-Oxley法,擴大邦法在公司法域的職權4,Sarbanes-Oxley法強調獨董事之重要性,而實際上上市規則卻已經明顯的踰越Sarbanes-Oxley法的要件5。新的規定明確的客觀與加強獨董事的監督任務6,曾經擔任過審計員者在一定的期間內得擔任公司董事的旋轉門條款,也可以和公司有相關業務上的約關4在美國公司法一向都是各州法的管轄範圍,為防止似Enron等弊案,Sarbanes-Oxley法作很大的改革,Chandler&Strine,TheNewFederalismoftheAmericanCorporateGovernanceSystem:PreliminaryReflectionsofTwoResidentsofoneSmallState,152U.PA.L.REVIEW953,957(2003).5L.P.Q.Johnson&M.A.Sides,TheSarbanes-Oxley-ActandFiduciaryDuties,30WM.MITCHELLL.REV.1149,1159ff(2004).6Roth/Wrle,DieUnabhngigkeitdesAufsichtsrats-RechtundWirklichkeit,ZGR2004,S.620-622.4中原財經法學2008年6月4係,則亦可視為獨。在全球化的潮下,美國的公司治制成為世界各國學習考的模式。一、美國公司法之演變現代公司法在美國的發展,始於十九世紀末二十世紀初期,傳統上由各州的法規範股東、董事與職員的權,基本上目前美國公司法仍是由各州的法規範。美國的證券法與公司法有非常密的關係,在二十世紀初期當時的政治環境與過於簡單的批評經濟蕭條的現象,為防止買賣有價證券使社會大眾的投資成為投機的現象,國會亦通過法規限制商業銀經營的業務種;各州的證券法,即通稱的天法(BlueSkyLaws),規定證券的上市與銷售,以防止社會大眾投資於一家詐欺的公司。改革派主張股票交規定、邦銀制的規定與法機關應防止社會大眾從發起人和承銷人購得亳無價值的證券。為響應改革派主張,一九一一時Kansas州首先公布天法7。一九二九時股市崩盤,邦主管機關開始規範證券市場,一九三三時公布證券法(SecuritiesAct)與一九三四時公布證券交法(SecuritiesExchangeAct),運用邦監督公司的機制是需要政府監督公司發證券的發方式與任何企業在融市場上的權8。原則上一九三三的證券法與一九三四的證券交法就是要保護投資人與確保融市場的完整,主要的方法就是要對股東與投資人進完全的揭(FullDisclosure)。除邦證券法規外,各州均有天法7CHRISTINM.FORSTINGER,TAKEOVERLAWINTHEEUANDTHEUSA,ACOMPARATIVEANALYSIS,THEHAGUE/LONDON/NEWYORK15(2002).8CHARLESR.T.OKELLY&ROBERTB.THOMPSON,CORPORATIONSANDOTHERBUSINESSASSOCIATIONS942(3rded.1999).第二十期全球化公司治理法律制度研究55規,即各州規範上市公司發證券、分配證券與收購的法規。因此一九三三的證券法與各州的天法均要求公司在上市前應向政府主管機關登記有價證券的發。美國憲法第條規定,憲法與美國當局簽署的條約是國家最高的法,享有法上的優先性,優先於各州憲法或法而適用。因此即構成邦法優先性原則,並禁止牴觸邦法的各州法9。而美國憲法第一條的商業條款(CommerceClause)在形成公司法的發展,具有非常重要的意義,明確的授權國會規範州際(Interstate)與外國商業的情形。即是在美國,各州的政策同,也形成同的公司治制。美國的公司法係規範公司股東與經營者的關係,大部分由各州的法管轄。由於欠缺全國一致適用的公司法,因此同時存在五十州與華盛頓特區同的公司法。內部事務(InternalAffairs)原則係指確保公司程序、經營與職員、董事和股東間的關係,一公司僅需關注設所在州的法即可,而需注意其他州的法10。公司選擇一州作為其設的州,是章程的所在地,與實際上公司經營業務的所地無關,經股東決議同意後公司可以變章程的所在地,如美國的Delaware州就是最多公司選擇設的州。公司內部事務應由公司設州的公司法規範,Delaware州最高法院認為內部事務原則是單一、持續與平等的法是關鍵11,可以9B.WACHTERETAL,HARMONIZATIONOFCOMPANYANDSECURITIESLAW,THEEUROPEANANDAMERICANAPPROACH33(1989).10WILLIAMBRATTONETAL(EDS.),INTERNATIONALREGULATORYCOMPETITIONANDCOORDINATION-PERSPECTIVESONECONOMICREGULATIONINEUROPEANDTHEUNITEDSTATES312(1996).11Nagyv.RibletProductsCorporation,79F.3d576(7thCir.,1996).6中原財經法學2008年6月6避免繼續和相關的法關係複雜化12,適用設州的公司法可以使法關係單純化,同時也是當事人自主的意思表示,公司章程即為當事人基於約自由(FreedomOfContract)作成的一種約,因此應尊重約自由原則,允許當事人可以選擇設公司的準據法13。Delaware州公司法的導地位與Delaware州法院的判決,在公司法域扮演著一個重要的地位,尤其是其他州常會隨著Delaware州的新發展而修改其公司法。整體而言,美國各州公司法的發展已經相當自由化與現代化,各州公司法逐步的廢除限制、對公司內部事務規定簡單與活的架構14。二、各州公司法的競爭現象美國邦最高法院(USSupremeCourt)在一八九的Paulv.Virginia案15確,對於已經在其他州設的公司,各州得再制訂特別的要件,以作為該公司在本州執業務的要件。因此在十九世紀末期,原先在NewYork設登記的公司紛紛遷往法規鬆散的澤西州,一八九、一九時,Delaware州取代NewJersey州成為最受公司歡迎的一州,Delaware州公司法最初是為要方杜邦公司(DuPont)的運作、保護經營者與股東的益16,因此頗受歡迎。12McDermott,Inc.v.Lewis,53A.2d216(Del.1987).13Nagyv.RibletProductsCorporation,supranote11.14B.WACHTERETAL,supranote9,at36.1575US168.16D.Charny,CompetitionamongJurisdictionsinCorporateLawRules:anAmericanPerspectiveonthe“RacetoTheBottom”intheEuropeanCommunity,inS.WHEELER,AREADERONTHELAWOFTHEBUSINESSENTERPRISE368(OXFORDUNIVERSITYPRESS,ed.1994).第二十期全球化公司治理法律制度研究77在美國公司法邦化的解已經導致實際上各州的法規競爭現象,各州法吸引公司設,Delaware州雖然是第二小的州,但卻成功的吸引半以上的大型公開發公司的設17。因此,Delaware州的稅收主要是自於公司設費用,卻也引起公司法學者同的解,如WilliamL.Cary18認為是競相(RaceToTheBottom),各州競爭公司設的現象,由於對經營者與控股股東過於鬆散的公司法規會損害股東的益,以Delaware州公司法為,為吸引多的公司設於Delaware州,公司法非常有於經營者,而忽股東的益,完全由經營者負責決定公司設的所在地。在Delaware州公司法的規定中,除財政稅收外,根本沒有任何公共政策的規定。因此,WilliamL.Cary主張有必要在實體上由一致的邦公司法規範公司內的事務,以防止股東被經營者剝削19。但D.Charny卻持相反的解,認為Delaware州吸引企業選擇作為設地,並是因為公司法的法規鬆散,而是因為效,以市場機制作為吸引公司設的手段20。WilliamL.Cary的州法競爭並沒有得到公司法學者廣泛的支持,反而是大部分的公司法學者贊成各州競爭公司的設。競相17CurtisAlva,DelawareandtheMarketforCorporateCharters:HistoryandAgency,15DELAWAREJOURNALOFCO

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