房地产企业破产重整实务问题研究(四)

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 房地产企业破产重整实务问题研究 (四) 一、研究重整程序中股东权益的 意义 中国论文网 /3/view-12936350.htm （一）股东利益和债权人利益冲 突对办理 DZH 破产重整案件的影响 笔者在办理 DZH 破产重整案件 中，股东利益和债权人利益出现严重冲 突。由于涉及到经济利益，该问题在案 件办理过程中一直没有得到很好的解决， 导致破产重整在起步阶段、债务人大会 表决阶段、破产重整方案实施阶段，都 发生股东和债权人这两个权利群体严重 对峙的局面，对峙直接危及破产重整能 否顺利进行，或能否顺利进行到底。因 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 此，研究股东的权益保护具有现实意义。 （二）纠正债权人提出的股东在 破产重整中没有权利的误区，确立重整 程序中股东享有一定权益的正确思维 破产重整是指债务人存在不能清 偿到期债务，并且资产不足以清偿全部 债务、明显缺乏清偿能力或者明显丧失 清偿能力可能时，由债务人、债权人或 者出资额占债务人注册资本十分之一以 上的出资人申请人民法院进行重整的一 种破产制度，重整制度是对企业进行债 权债务关系的清理以及生产经营上的重 新整顿，而企业的重新整顿过程，就是 一个平衡各方利益的过程。企业的重整 程序与破产清算不同，在破产清算时， 债权人的利益尚不能得到全部清偿，更 无从谈起股东的权益保护，而在重整程 序中，因其具有重生的可能，除了债权 人的利益需要保护外，作为债务人的出 资人即股东的利益也需平衡，他们对重 整方案是否通过、通过后债务人如何继 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 续经营等方面享有切身利益。因此，股 东在破产重整程序中也享有部分权利。 作为正常经营过程中的企业，其 经营状况与股东利益息息相关。股东享 有的知情权、表决权、分配权、转让权、 股东大会召集请求权等，这些权利的存 在保障了股东参与公司经营。但是一旦 企业进入破产重整程序，股东是否仍享 有以上的全部权利呢？笔者认为，在股 权收购式的重整中，股东可能在企业重 整成功后持续地获取利益，因此其对重 整成功这个结果享有特定利益，既然存 有利益，就不能排除股东在重整程序中 参与的权利。当然，在以债权人利益最 大化的破产重整程序中，股东应做出适 当让步，其权利势必要被限制，所以其 权利c 正常存续状态下公司的权利应 有所不同。 （三）保护重整程序中股东权益， 对推进 DZH 破产重整案件的意义 1.有利于推进重整程序进行 古往今来，天下熙熙皆为利来， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 天下攘攘皆为利往。在重整程序中，只 有利益关系的主体才会积极促成整个重 整程序的成功。在企业发起时期，股东 投入资金、实物或者技术等资本，对企 业享有预期利润，所以才会积极参与企 业事物管理；进入破产重整程序后，因 企业已经面临破产清算的可能，如果重 整失败，股东将一无所有，但如果重整 成功，企业起死回生，就有可能重新给 股东带来利润或者其他利益。因此，在 重整阶段，股东对企业也仍然是有利可 图的。所以在重整程序中保护股东权益， 有助于激发其内在动力，提高股东的积 极性，促成整个重整程序的成功。相反， 如果在重整程序中不注重保护股东权利， 股东有可能会因此破罐破摔，甚至阻挠 重整计划的实施，而这将对各方利益造 成损失，不利于市场经济的发展。 2.有利于维护社会稳定 走上重整之路的企业，均是有拯 救希望的企业，这部分企业大部分都有 一个共同的特点，就是股东众多，尤其 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 是中小股东。在重整程序中，如果中小 股东因利益问题产生矛盾，而该矛盾既 不予以解决、后续也不提供保障的话， 股东极有可能会以偏激的方式主张权利， 这样就有可能会对整个社会的稳定性造 成影响。目前 DZH 破产重整案件中的 股东，已经在 DZH 公司经营场地提出 股东的权利主张，维护股东的合法权利。 在后续的过程中，承办 DZH 破产重整 案件法院、管理人的态度，债权人对股 东权益的态度，都直接影响股东群体的 下一步的行动方向，如股东的合理诉求 最终得不到有效解决，股东必将将走向 街头，成为不稳定因素。 二、破产重整中股东的权益的具 体表现形式 股东的投资收益分配请求权、高 级管理人员的股权转让权、企业的实际 控制权等是在重整程序中股东受到限制 的权利，除去以上法律规定的几项权利 受到限制外，我国股东在重整程序中也 被赋予一部分权利。但是此部分权利在 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 重整程序的实施过程中仍存在一些问题， 如行使这些权利的主体是谁？怎么行使 权利？后续如何监督？这些问题在目前 的法律规定中找不到答案，但却是现实 中急需解决的。笔者从股东的申请重整 权、重整计划草案的表决权、重整监督 权等权利行使的现状及问题进行分析。 （一）申请重整权的现状及问题 中华人民共和国企业破产法 第七十条规定，股东可以直接跳过股东 大会提起重整申请，其为重整的申请创 造了便利条件，但同时又规定了两个硬 性条件：（1）提出申请的时间要求在 人民法院受理破产申请后、宣告债务人 破产前，且有一个前提条件，债权人需 对债务人申请进行破产清算；（2）申 请人需为占 10%以上出资额的股东。从 这两个条件中可以看出，我国对股东提 出重整要求的条件较债务人和债权人都 苛刻，客观上限制了股东提起重整程序 的可能。债务人系基于对本身企业经营 状况的了解程度可以直接提出重整申请， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 债权人利益最大化的本位思想决定了破 产中债权人可以直接提出重整申请，但 股东作为债务人的出资人，其对债务人 的经营状况具有一定的了解，但其提出 重整申请权利却被限制。 （二）股东重整计划草案的表决 权现状及问题 中华人民共和国企业破产法 第八十五条规定出资人享有两项权利， 一为出资人代表可以列席讨论重整计划 草案的债权人会议；二为对重整计划草 案中涉及出资人权益调整的事项进行表 决。 首先，出资人的代表如何确定。 目前多数公司中都是大股东为决策主体， 此种情况在上市公司中尤为明显，所以 在通过重整计划草案的列席名额上，大 股东才具有发言权，因此为了保护中小 股东的权益，体现公平正义，笔者认为， 出资人代表中至少应保留中小股东的名 额。另外，出资人代表列席债权人大会 参与重整计划草案讨论也并非是强制性 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 要求，但笔者认为，让股东参与讨论是 为保护股东广义知情权的一种方式，完 全可以将出资人列席债权人大会参与重 整计划草案讨论作为一个硬性要求。 其次，股东重整计划草案的表决权中的 表决对象问题。法律规定股东有条件地 享有表决权，而且其表决的事项仅针对 重整计划中出资人权益调整的事项，对 其他事项无表决权，但是债权人是对整 个重整方案表决，法院也是通过整个重 整计划，因此即使是在出资人不同意的 情况下，法院仍然可以通过，而这对股 东而言表决就没有任何意义。 最后，表决的具体规则处于模糊 的状态。众所周知，债权人的表决标准 是双重标准，即出席会议的同一表决组 的债权人过半数同意重整计划草案，并 且其所代表的债权额占该组债权总额的 三分之二以上的，才能认为该组通过重 整计划草案，那么出资人组在表决时是 否应遵循同样的标准呢？出资人组在表 决时是否也可参考债权人的表决方式区 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 分出中小股东设立专门的小额出资人呢？ 这些问题破产法中都没有规定，导致破 产重整案件中该部分内容操作法律依据 不足。 笔者在办理 DZH 公司破产重整 案件过程中，就在破产法只有原则原则 规定的情况下，从有效性、可操作性、 原则性和灵活性相结合出发，积极采取 措施，采用书面表决方式，让股东代表 参与对重整计划的讨论和表决，使股东 的知情权得到保护，使股东能够配合破 产重整项目向前推进。 （三）其他问题分析 1.股东享有重整监督权 中华人民共和国企业破产法 第七十八条、第九十三条规定股东作为 利害关系人的监督权，但该种监督较为 单一，只能申请终止重整程序，宣告破 产。如果债务人确系存在欺诈行为时， 股东是否享有救济途径，是否提起赔偿 的权利没有规定。 2.股东享有查阅权 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 10 中华人民共和国企业破产法 第九十一条规定，股东作为利害关系人 享有查阅管理人所作监督报告的权利。 该权利实际上属于股东知情权，但是仅 仅只有查阅监督报告的权利是远远不够 的，其他相关内容比如了解公司财务状 况、重整进展情况、重整计划内容以及 出资人权益调整方案等信息的知情方式 如何保障没有规定。 三、破产重整程序中股东权益的 保护 股东在重整过程中相对处于弱势 地位，为了更好地保障他们的权益，促 进重整程序的成功，笔者认为： （一）建立全面的信息公开制度 在破产重整案件中，股东与债权 人是相互对立的。债权人认为是公司破 产是股东的失职，因此对股东会产生抵 触情绪；而股东则认为其与债权人一样， 都是把钱投入到公司中，且其对公司的 贡献比债权人要大，如果通过重整方案， 债权人尚有部分债权可以受偿，而股东 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 11 没有任何受偿金额，股东心理难免会失 衡。因此有些股东就会提出诉求要求共 同参与分配。出现以上的问题根本原因 就是双方的信息沟通不对称，及时充分 的掌握全面、充分和正确的信息是股东 和债权人行使权利的前提保障。债权人 与股东才能齐心协力共同促进重整程序 的成功。故管理人应承担起信息公开的 义务，采取如公告、书面通知等方式， 对于重整程序中的重大事项，向相关利 害关系人公开。 （二）成立专门的股东会议 参考债权人在重整程序中有债权 人大会作为行使债权人权利的机构，股 东作为破产重整中的重要利益参与者， 实务中也可以考虑设立股东会议作为所 有股东行使权利的机构。 设立股东会议不仅可以在内部保 障股东的公平权利，也可以在外部保障 股东的集体权利。因股东会议是在重整 时期行使权利的机构，其内容、方式、 目的等与公司正常经营时期的股东大会 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 12 的职责应有所差别。股东会议应保障每 个股东均有权参与，会议可以选择定时 召开，也可以由占一定比例以上的股东 召集召开，召开时，会议对涉及股东权 益的具体事项进行讨论或表决，并以股 东会议的名义参与到破产重整程序中去。 （三）通过司法解释明确股东可 以享有权利的比例或者区间 前文所称述的股东享有的各项权 利，最终都要落实量化成资金的比例， 该问题是股东权利和债权人争执的核心， 现行法律和司法解释都没有明确这一点。 所以实务操作中管理人和办案的法院都 非常为难，两个群体不能协商一致的的 情况下，需要管理人提出解决方案，管 理人的方案和法院的裁决需要援引相关 的法律条款，但由于该地带法律的空白， 管理人所提出的解决方式实际上从合理 性和可行性出发，如权利人一方提起权 利