新型劳动形态对工伤认定的挑战

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 新型劳动形态对工伤认定的挑战 【摘 要】在“ 互联网 +”的背景下， 共享经济快速发展，进行了从“物质资 本”到“人力资本”的演化，随之而来的 是很多新型的劳动形态出现，使传统的 劳动关系的界定不再那么简单，进而使 工伤认定也变得更加复杂。在社会经济 已经发生了剧烈的变化的情况下，如何 在工伤认定的机制上进行改革，使劳动 者受益，使其更符合整个现有的状态是 应该关注的问题。 中国论文网 /1/view-13040118.htm 【关键词】工伤认定；共享经济； 新型劳动形态 一、新型劳动形态下劳动模式划 分变化的问题 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 （一）传统劳动关系的背景 传统劳动法以劳动交换的二分理 论为基础，通常将劳动交换区分为从属 性劳动和自治性劳动，把劳动者区分为 雇员和自雇者或独立承包人。传统的劳 动关系被定义成一个具有从属性的关系， 因为在劳动过程中，劳动者会长时间与 一定的岗位形成高度的专用性，从而劳 动者对岗位形成高度依赖性，岗位对劳 动者也有高度依赖性，在这种情况下， 不得不要求单一劳动关系来约束双方。 （二）新型劳动形态下的变化 随着“ 互联网+”的推进，在新型 劳动形态的冲击下，传统的二分法已经 没有办法将所有的形态“ 对号入座 ”。对 于出现的新型劳动形态，目前有许多不 同观点：（1）有些学者建议将这种“非 标准的劳动形态” 重新进行分类，归为 第三类劳动；（2）另外一些学者则认 为虽然是新型劳动形态，但是劳动的实 质并未改变，所以不需要重新划分一个 类别，认为在我国现行的制度框架下， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 不应当认定基于互联网平台提供劳务属 于劳动关系。 （3）也有进一步的观点， 陈微波将劳动关系分为， “传统经济 劳动关系”和 “共享经济 劳动关系” 他认为在共享经济背景下的劳动关系中， 传统劳动关系模式中人力资本特征发生 了改变，人力资本所有者与物质资本所 有者之间的关系趋于平等，互联网平台 实质上是一个利益关系汇聚的中介，它 可以使企业内部的人力资本所有者与外 部的需求方形成多重的供需利益关系， 打破了传统的“ 单一企业对应单一员工 ” 的劳动关系模式。 二、新型劳动形态下工伤界定的 困境 （一）共享经济发展快，劳动形 态出现多 1.快递员劳动关系问题 就目前的情况来看，除了快递员 直接由快递公司招聘的情况外，还有一 种情况就是快递员从指定的快递派发人 员，以计件的方式从这个快递派发人员 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 处领取自己的报酬，这就涉及到快递公 司、快递员和中间进行分包的“老板” 的 关系。首先，这个中间进行分包的“老 板”和快递公司属于劳动关系这是没有 争议的；然后，快递公司和快递员属于 什么关系要取决于快递公司有没有授权 给这个“老板 ”进行分包。 2.网络主播的劳动关系问题 网络主播与平台公司之间通常会 签订一个“合作协议 ”，但是平台基于管 理的需要以及主播人气所附带的特殊性， 往往会制定一系列定规则对主播加以限 制，例如平台公司会提供给主播设备、 空间、培训等使其达到相应直播的效果， 从这一点上主播对平台公司有强烈的依 附性。并且，主播和平台公司通常采取 的是按比例分配直播收益，大多数平台 公司都给予主播固定的“ 薪资 ”。因此， 这种情况网络主播与平台公司就具有劳 动关系的部分表征，很容易被认为是双 方存在劳动关系。 （二）保护和管理的失衡，劳动 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 关系认定难 目前，法院对新型劳动形态下的 劳动模式是否确认为劳动关系持谨慎的 态度。部分法官认为，新形态的经济发 展目前仍有一定的不稳定性，轻易将其 认定为劳动关系不利于新兴业态的发展， 但应当严格明确劳动关系的认定条件， 对于符合条件的，应当坚决予以维护。 但是法院谨慎的态度使得当前部分劳动 者维权陷入困境，权利无法得到保障。 另一方面，平台公司将原本劳动合同当 中的部分条款转移到“ 合作协议 ”当中， 意图规避承担劳动法的责任。这说明， 我国在对待出现新型劳动形态的处理办 法是失衡的，缺乏统一标准。 （三）传统工伤认定程序多，劳 动者权益保护难 1.工伤保险在实践中适用难。传 统的工伤认定，主要依据工伤保险条 例判断是否属于工伤的范围，除判断 劳动者与单位是否存在劳动关系外，还 有是否属于工伤的范围。根据对工伤认 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 定案件类型的统计，在工伤认定案件中 发生行政纠纷的比例是普通行政纠纷的 将近 10 倍，在行政决定中，经人民法 院终审裁决依然作出与法院相反决定的 案例也是少之又少，这足以说明，在传 统的工伤认定的认定程序和认定机构确 有相当大的冲突。 2.工伤认定难执行。例如长沙市 法院审理的中南林业科技大学的教师工 伤案件，二审法院认为此中情况符合工 伤的条件，应当认定为工伤。但是在执 行时，中南林业科技大学向长沙市人社 局提出工伤认定申请时，人社局再次作 出不予认定为工伤的决定。一方面反映 出司法实践和行政机关在对工伤认定时 标准不一，另一方面，在法院已经作出 终审判决的情况下，人社局依然不予执 行，反映了当前的司法现状，行政权力 排斥司法审判权的情况。 三、工伤保险新路径探求 （一）劳动关系的新路径 在共享经济背景下，员工获取经 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 济利益的途径已不再局限于企业内部， 其能够获取的利益空间主要取决于自身 的人力资本价值，而不再受制于资方的 意志，这种将人力资本最大化模式已经 成为趋势。人力资本专用性的下降，使 人力资本所有者具有了更为宽泛的选择 空间，他们可以选择多重劳动关系的同 时存在，也可以选择人力资本的企业外 部流动。所以，劳动者只能与单一用人 单位形成单一的劳动关系已经不符合现 实趋势了，在新的经济、社会背景下， 新的劳动关系形态应该形成，这样更有 利于对劳动者的保护。 （二）工伤保险的新路径 有学者认为我国目前的工伤保险 制度，在性质上上属于半社会保险和半 雇主强制责任的混合组成，从工伤保险 的保险范围和缴纳主体上看，我国工伤 保险更多的是劳动保险，与社会保险还 有较大的差距。除此之外，我国工伤保 险制度还存在以下几个问题： 首先，认定劳动关系方面，既然 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 基于共享经济又多重劳动关系可以发生， 为什么“多重 ”工伤保险不能发生，也就 是说根据每个单位与劳动者之间的关系， 来相应确认应该支付劳动者工伤保险的 比例，一来减轻了用人单位的负担，二 来也保证了劳动者的权益和提高了劳动 者的积极性更符合共享经济关于人力资 本更大程度的利用。 然后，关于工伤认定的机关问题， 目前关于工伤的认定的机关与赔偿机构 有一定联系，那会直接导致行政机关难 考虑劳动者的权益，从而导致工伤认定 中出现很多不人性化的问题，德国经办 机构的同业公会，设有代表大会、理事 会等机构，其组成人员中雇主和受保人 代表各占一半，这样的方式比较公平， 虽然我国在公会这方面没有很强的公信 力，但是这种公平的方式是值得借鉴的。 最后，我国目前先行的只有工 伤